В соответствии со ст. 186 ТК РФ работодатель обязан освободить работника от работы в день медицинского осмотра перед сдачей крови и ее компонентов и в день сдачи крови (как правило, эти дни совпадают).
И возникает важный вопрос: обязан ли работник заранее сообщать работодателю, что планирует сдать кровь и взять отгул?
Ответ не так очевиден, как хотелось бы. Вопрос необходимости предупреждения работником работодателя о своем намерении сдавать кровь в настоящее время является одним из самых конфликтных в сфере предоставления гарантий работникам-донорам. Так, встречаются случаи, когда работники-доноры объединяются в целые группы и массово не выходят на работу, при этом заранее не предупреждая работодателя. Для работодателя такие действия работников связаны с потерей денежных, временных и иных ресурсов.
Трудовым законодательством не урегулирован вопрос необходимости уведомления работодателя о планах работника сдавать кровь и ее компоненты.
С одной стороны, в части 1 ст. 186 ТК РФ используется термин «освобождается от работы», и можно предположить, что такое решение об освобождении принимается именно работодателем, а не работником в одностороннем порядке. Такое предварительное уведомление работодателю необходимо получать в том числе в целях заблаговременного решения организационных вопросов, связанных с необходимостью «закрывать» ту работу, которую должен был выполнять работник-донор.
С другой стороны, норма части 1 ст. 186 ТК РФ императивная и не предполагает наличия согласования с работодателем: имеет значение сам по себе факт сдачи работником крови и ее компонентов, и в такой ситуации работодатель обязан освободить работника.
Судебная практика неоднозначна по данному вопросу.
Работодатели в попытках найти инструмент воздействия на работников обращаются к п. 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ, где разъясняется, что увольнение за прогул может быть произведено в том числе за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом не будет являться прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя. См.:
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»
Где найти:
ИБ Решения высших судов
В апелляционном определении Самарского областного суда рассматривалось дело, когда работник оспаривал правомерность примененного к нему дисциплинарного взыскания в связи с самовольным использованием дней отдыха за день сдачи крови и ее компонентов.
Судьи пришли к выводу, что самовольное использование работником дней отдыха, в том числе и дней отдыха, в предоставлении которых работодателем не могло быть отказано, является дисциплинарным проступком.
Работник в суде не смог доказать, что обратился к работодателю с заявлением о предоставлении дней отдыха в разумный срок для принятия работодателем соответствующего решения, а также не смог доказать, что работодатель отказал ему в предоставлении таких дней отдыха. См.:
Апелляционное определение Самарского областного суда от 07.11.2017 по делу № 33-14164/2017
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
Также именно правоприменительная практика показывает, как важно работодателям самостоятельно в локальных нормативных актах прописывать порядок использования дней отдыха в связи со сдачей крови (например, решение Калужского районного суда от 25.03.2014 по делу № 2-3504/1/2014).
Специалисты Минтруда также рекомендуют прописывать в локальных нормативных актах вопросы, регламентирующие порядок реализации гарантий работникам при сдаче крови и ее компонентов. См.:
Письмо Минтруда России от 12.05.2017 № 19-0/В-422
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Но мы рассмотрели лишь одну сторону этой медали.
Так, в п. 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ речь идет о самовольном использовании дней отгула и отпуска. Понятие отгула в действующем трудовом законодательстве отсутствует, это термин исключительно времен КЗоТ РСФСР, а день отдыха за сдачу крови и ее компонентов не является отпуском, это гарантия в виде дней отдыха.
Также до применения дисциплинарного взыскания работодатель обязан затребовать письменное объяснение. По п. 5 части 1 ст. 81 ТК РФ работника можно уволить только за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей. И если работник предоставляет объяснительную и вместе с ней справку о сдаче крови, то это может являться подтверждением уважительности причины его отсутствия на работе.
В апелляционном определении Нижегородского областного суда судьи пришли к выводу о том, что в соответствии со ст. 186 ТК РФ работник имеет право на освобождение от работы в день сдачи крови без обязанности уведомить работодателя о намерении сдать кровь. См.:
Апелляционное определение Нижегородского областного суда от 16.06.2015 № 33-5831/2015
См. также:
Определение Владимирского областного суда от 24.11.2011 по делу № 33-3933/2011
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
В апелляционном определении Пермского краевого суда судьи проверили факт предупреждения работником работодателя о своем отсутствии на работе в связи со сдачей крови и отметили, что такое предупреждение может быть как в устной, так и в письменной форме. Был принят во внимание также тот факт, что у работодателя была введена электронная система документооборота, а истицей приняты меры для направления заявления ответчику посредством электронной системы. См.:
Апелляционное определение Пермского краевого суда от 14.04.2014 по делу № 33-3120
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
Таким образом, действующим законодательством напрямую не предусмотрена обязанность работника предупреждать работодателя о своих планах сдавать кровь, но у работодателей есть особый для таких ситуаций инструмент — локальное нормотворчество.
В соответствии с частью 1 ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право принимать локальные нормативные акты. Таким актом могут быть правила внутреннего трудового распорядка.
Рекомендуем внести соответствующие дополнения в правила внутреннего трудового распорядка, где детально и максимально подробно можно прописать всю процедуру использования дней отдыха при сдаче крови: за сколько, кого, какими способами, в какой форме работник должен извещать о намерениях отсутствовать на работе в связи со сдачей крови; какие документы работник должен принести; в каком порядке работнику предоставляется дополнительный день отдыха за сдачу крови. С таким локальным нормативным актом работник должен быть ознакомлен под подпись.
Пример включения в Правила внутреннего трудового распорядка условий использования гарантий в случае сдачи работниками крови и ее компонентов:
5.2. Гарантии работникам в случае сдачи ими крови и ее компонентов:
5.2.1. В день сдачи крови и ее компонентов работник освобождается от работы с сохранением среднего заработка. Факт медицинского обследования с последующей сдачей крови и ее компонентов подтверждается справками медицинского учреждения, позволяющими определить дату прохождения медицинского обследования и сдачи крови. Если работник предоставит только справку, подтверждающую факт медицинского осмотра, это может свидетельствовать о выявленных у него противопоказаниях либо о том, что сдача крови назначена на иной день. В этом случае в день медосмотра работник считается освобожденным от работы, однако заработная плата за ним не сохраняется. О своем намерении пройти медицинское обследование с последующей сдачей крови (ее компонентов) работник обязан письменно уведомить работодателя накануне, но не менее чем за восемь часов до начала рабочей смены. Уведомление может быть подано в письменной форме путем направления работодателю заявления. В случае отсутствия возможности направить заявление в письменной форме работник может направить заявление по электронной почте на адрес ххх@ууу.ru.
5.2.2. О своем намерении использовать день отдыха непосредственно после дня сдачи крови (ее компонентов) работник обязан письменно предупредить работодателя в день сдачи крови (ее компонентов). Работник, сдавший кровь (ее компоненты), имеет право использовать день отдыха непосредственно после дня сдачи крови (ее компонентов). В случае намерения работника использовать день отдыха в другое время в течение года после дня сдачи крови (ее компонентов), работник обязан представить работодателю справку, подтверждающую сдачу крови и ее компонентов, и письменное заявление о предоставлении дня отдыха не менее чем за три дня до предполагаемого дня отдыха. Дата дня отдыха в этом случае устанавливается по соглашению между работником и работодателем.
Увольнять работника за прогул за то, что он отсутствовал на работе в связи со сдачей крови и не предупредил работодателя заранее, мы не рекомендуем. После внесения порядка предоставления гарантий за сдачу крови и ее компонентов в локальный нормативный акт работодателя и ознакомления с ним работников работодатель имеет право применять дисциплинарное взыскание в виде выговора или замечания. Но при принятии такого решения важно помнить, что при наложении дисциплинарного взыскания работодатель должен учитывать тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (часть 5 ст. 192 ТК РФ).
То есть в случае возникновения судебного спора с работником работодатель должен представить доказательства наступления неблагоприятных последствий в связи с тем, что работник заблаговременно не предупредил работодателя о намерении сдать кровь и ее компоненты. См.:
Кассационное определение Красноярского краевого суда от 30.01.2012 по делу № 33-659
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
Как же работодателю оформить отсутствие работника в связи со сдачей крови и ее компонентов? Рассмотрим «идеальный» вариант оформления такого отсутствия работника-донора.
Основанием для оформления освобождения работника от работы в связи со сдачей крови является его заявление. На основании заявления издайте приказ об освобождении работника от работы для сдачи им крови и прохождения медицинского осмотра. Издание приказа подтвердит выполнение работодателем обязанности по освобождению работника от работы.
Приказ не является обязательным документом, его форма произвольная, но, как отмечают специалисты Минтруда в письме от 12.05.2017 № 19-0/В-422, это важный документ в целях предупреждения возможных споров. В приказе укажите, в течение какого срока и кому работнику нужно представить справку, подтверждающую прохождение медицинского обследования и сдачу крови. Также в нем целесообразно указать конкретную дату освобождения работника от работы в связи со сдачей крови и прохождением медосмотра, необходимость сохранить за работником средний заработок в день сдачи крови при условии, что работником будет представлен подтверждающий документ, и реквизиты заявления работника, которое послужило основанием для издания приказа.
В дальнейшем факт сдачи донором крови и связанного с этим медицинского осмотра удостоверяется соответствующей медицинской справкой.
При этом в соответствии с п. 3 ст. 78 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ медицинская организация может выдавать справки на бумажном носителе и (или) с согласия пациента или его законного представителя в форме электронных документов с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи. Справка может оформляться в произвольной форме.
Сведения, которые могут вноситься в справку, указаны в п. 9 приказа Минздравсоцразвития России. См.:
Приказ Минздравсоцразвития России от 02.05.2012 № 441н
Где найти:
ИБ Российское законодательство
(Версия Проф)
При этом многие медицинские организации не изобретают велосипед и используют формы справок, которые утверждены приказом Минздрава СССР:
- форму № 401/у, подтверждающую факт медицинского осмотра;
- форму № 402/у, подтверждающую факт исполнения донорской функции. См.:
Приказ Минздрава СССР от 07.08.1985 № 1055
Где найти:
ИБ Документы СССР
В справке проверьте Ф. И. О. работника-донора, наименование медицинской организации, дату прохождения медосмотра и (или) сдачи крови, информацию об освобождении донора от работы в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования. Номер и дата справки могут понадобиться для ситуации, когда у работодателя возникнут сомнения в подлинности справки.
ВОПРОС:
Как работодателю можно проверить справку, если есть сомнения в ее подлинности?
Если у работодателя возникли сомнения в подлинности справки, можно написать официальный запрос в медицинскую организацию, которая указана на справке. В запросе не указывайте фамилию работника, только номер и дату справки и событие, о котором идет речь в справке. Указывая в таком запросе фамилию работника, работодатель может получить официальный ответ об отказе в предоставлении сведений в связи с законодательством по защите персональных данных. Всё, что нужно получить работодателю в качестве ответа от медицинской организации: был ли факт выдачи справки с таким-то номером от такой-то даты о сдаче крови.
Если будет выявлено, что справка подложная, работника могут привлечь к уголовной ответственности по ст. ст. 327, 159 УК РФ.
На основании этой справки работнику, сдавшему кровь, должны быть предоставлены положенные дни отдыха с сохранением среднего заработка (ст. 186 ТК РФ).
Отметьте день отсутствия работника в табеле учета рабочего времени (формы № Т-12 или № Т-13, утвержденные постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1).
Отсутствие работника отразите в табеле буквенным («Г») или цифровым («23») кодом, так как сдача крови и прохождение связанного с этим медицинского осмотра относятся к исполнению государственных или общественных обязанностей.
Важно: если о сдаче крови стало известно только после того, как работник принес подтверждающую этот факт медицинскую справку, документально оформлять освобождение работника от работы нецелесообразно.
В этом случае достаточно оформить табель. Однако некоторые работодатели в таких ситуациях издают приказ о необходимости бухгалтерии день сдачи крови оплатить работнику по среднему заработку.
Обратите внимание: если о сдаче крови работодателю стало известно только после предоставления справки, а сам день сдачи крови работник отсутствовал по невыясненным причинам, в табеле проставляется буквенный код «НН» или цифровой «30» — отсутствие по невыясненным причинам.
После того как работник подтвердит факт сдачи крови справкой, в табель нужно будет внести изменения.
ВОПРОС:
Может ли работник выйти на работу в день сдачи крови?
По общему правилу в день сдачи крови работник освобождается от работы. Однако в некоторых случаях его присутствие на рабочем месте необходимо. Законодательством предусмотрено, что выход работника-донора на работу в день сдачи крови возможен только по соглашению сторон (часть 2 ст. 186 ТК РФ).
Помните о запрете выхода донора на работу в день сдачи крови, если он осуществляет трудовую функцию на работе с вредными и (или) опасными условиями труда.
Выход работника на работу в день сдачи крови можно оформить следующим образом:
- Оформите письменное соглашение с работником отдельным документом.
Это может быть уведомление, если выход работника требуется работодателю, или заявление работника, если инициатива выхода на работу исходит от него самого. Главное — должен быть документ, подтверждающий наличие соглашения сторон.
В соответствии с частью 2 ст. 186 ТК РФ работнику, который в день сдачи крови вышел на работу, предоставляется дополнительный день отдыха. И в такой ситуации у работника получается, по сути, два дополнительных выходных дня, каждый из которых работодатель должен оплатить в размере среднего заработка. Поэтому в данном вопросе так важно подтверждение наличия согласия работодателя.
В апелляционном определении Свердловского областного суда судьи проверили факт наличия возражений от работодателя относительно выхода на работу истца в день сдачи крови: оно отсутствовало. Судьи рассмотрели это как косвенное доказательство согласия работодателя на выход работника на работу в день сдачи крови. См.:
Апелляционное определение Свердловского областного суда от 22.03.2018 по делу № 33-5409/2018
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
- На основании уведомления или заявления работника издайте приказ в произвольной форме о выходе работника на работу.
Приказ подтвердит соблюдение работодателем порядка допуска работника к работе в день сдачи крови, предусмотренного частью 2 ст. 186 ТК РФ.
В части 3 ст. 186 ТК РФ перечислено, когда донор имеет право на другой (второй) день отдыха за сдачу крови: если сдача крови состоялась в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной день, нерабочий праздничный день.
При прочтении данной нормы важно обращать внимание на терминологию.
ВОПРОС:
Работник-донор, находясь в отпуске без сохранения заработной платы, сдал кровь. Выйдя на работу, он предъявил требование работодателю о предоставлении ему двух дней отдыха в связи со сдачей крови в период отпуска. Работодатель отказал работнику, предоставив только один день, положенный после дня сдачи крови. Правомерны ли действия работодателя?
В данном случае действия работодателя правомерны, так как в части 3 ст. 186 ТК РФ используется термин «ежегодный оплачиваемый отпуск», а работник сдал кровь в период отпуска без сохранения заработной платы. Что касается дня отдыха, предоставляемого после дня сдачи крови и ее компонентов, то указанный день отдыха работнику должен быть предоставлен. Норма части 4 ст. 186 ТК РФ не ставит предоставление дополнительного дня отдыха, который предоставляется за сам факт сдачи крови, в зависимость от того, когда именно донор сдавал кровь — в течение ежегодного отпуска, в отпуске без сохранения заработной платы и т.д. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.
ВОПРОС:
Работодатель предоставил работнику на основании его заявления два накопленных дополнительных дня отдыха за сдачу крови. Во второй день дополнительного отдыха за сдачу крови работник снова сдал кровь. Нужно ли переносить дополнительный день отдыха на другой, если работник в этот день сдавал кровь?
Для того чтобы ответить на данный вопрос, нужно также разобраться в терминологии.
В силу ст. 106 ТК РФ время отдыха — время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.
В рассматриваемой ситуации работник сдал кровь в дополнительный день отдыха, который был ему предоставлен за ранее сданную кровь. В этот день он уже был освобожден от работы. День отдыха за сдачу крови не является выходным днем работника, днем отпуска или нерабочим праздничным днем. Выходные дни устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором при прописании режима рабочего времени. Перечень нерабочих праздничных дней определен ст. 112 ТК РФ. Следовательно, работнику не положен день отдыха за сдачу крови, предусмотренный частью 3 ст. 186 ТК РФ.
В этой ситуации за сдачу крови в дополнительный день отдыха, предоставляемый за ранее сданную кровь, работодатель должен предоставить только один дополнительный день отдыха, который предусмотрен нормами части 4 ст. 186 ТК РФ.
Так, в апелляционном определении Московского областного суда судьи не согласились с выводами суда первой инстанции, который исходил из того, что день отдыха за день сдачи крови является выходным днем, в связи с чем истец имеет право на предоставление другого дня отдыха за день сдачи крови в указанные даты. Судебная коллегия, исходя из системного толкования норм трудового законодательства, отмечает, что выходные дни и дни отдыха за сдачу крови не являются одинаковыми понятиями, и также обращает внимание на исчерпывающий перечень случаев, когда донор может иметь право на другой (второй) день отдыха за сдачу крови. См.:
Апелляционное определение Московского областного суда от 06.08.2018 по делу № 33-21637/2018
Где найти:
ИБ Суды общей юрисдикции
ВОПРОС:
Нужно ли предоставлять дополнительный день отдыха, если работник самовольно вышел на работу в день сдачи крови?
По мнению Минтруда России, самовольный выход на работу в день сдачи крови и ее компонентов либо отсутствие соглашения с работодателем о выходе на работу в день сдачи крови и ее компонентов освобождает работодателя от обязанности предоставлять работнику день отдыха за день сдачи крови и ее компонентов. См.:
Письмо Минтруда России от 12.05.2017 № 19-0/В-422
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
В данном случае со стороны работника не соблюдается требование части 2 ст. 186 ТК РФ.
Также работник имеет право на дополнительный день отдыха после каждого дня сдачи крови и ее компонентов (часть 4 ст. 186 ТК РФ). Но по желанию работника этот день может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.
ВОПРОС:
Работник на следующий день после дня сдачи крови не вышел на работу. Работодатель признал этот день прогулом, так как работник не согласовал свое отсутствие с работодателем. Возможно ли уволить работника за прогул?
В части 4 ст. 186 ТК РФ норма о предоставлении дня отдыха после сдачи крови — императивная, то есть ее выполнение не требует согласия сторон. Речь идет лишь о возможности этот день отдыха по желанию работника перенести на другой период, например, присоединить к ежегодному оплачиваемому отпуску или использовать в другое время. В п. 39 постановления Пленума Верховного Суда от 17.03.2004 № 2 судьи разъяснили, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с частью 4 ст. 186 ТК РФ дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов). В ситуации, когда работник использовал дополнительный день отдыха после дня сдачи крови, не предупредив работодателя, этот день не является прогулом.
ВОПРОС:
Согласно ст. 186 ТК РФ при сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха. Что означает «день отдыха», и в каком размере его предоставлять — исходя из нормальной продолжительности рабочего времени (8 часов) или фактической длительности смены, если работник работает по сменному графику и продолжительность его смены составляет 11 часов?
Законодательно этот вопрос не урегулирован. Чиновники Минтруда и Роструда придерживаются мнения, что при сменном графике средний заработок нужно сохранять за 8-часовой рабочий день. В случае, когда день отдыха совпадает с рабочим днем по графику сменности, продолжительность которого более 8 часов, оставшиеся часы должны быть отработаны в последующий период с учетом соблюдения годовой нормы рабочего времени. См.:
Письмо Роструда от 20.03.2012 № 402-6-1,
письмо Минтруда России от 01.03.2017 № 14-2/ООГ-1727
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
ВОПРОС:
Как оплатить донорские дни?
Согласно ст. 186 ТК РФ за день сдачи крови (если работник в этот день не работал) и предоставленные в связи с донорством дополнительные дни отдыха работнику выплачивается средний дневной заработок.
Расчет среднего заработка производится в соответствии со ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922.
В связи с каждой сдачей крови и ее компонентов донору оплачивают два дня:
- один день освобождения от работы, предоставленный за день сдачи крови;
- один дополнительный день отдыха.
Итак, работнику-донору необходимо предоставлять дни освобождения от работы за день сдачи крови и дополнительный день отдыха. Выход на работу в день сдачи крови необходимо согласовывать с работодателем. Важно помнить про запрет на выход на работу в день сдачи крови для отдельных категорий работников. Если выход на работу в день сдачи крови был согласован с работодателем, работнику нужно предоставить другой день отдыха.