Какие лица признаются взаимозависимыми
Как следует из п. 1 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ), взаимозависимыми признаются лица, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия или результаты сделок, совершаемых этими лицами, либо на экономические результаты деятельности таких лиц или деятельности представляемых ими лиц.
Для признания взаимной зависимости учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами.
В п. 2 ст. 105.1 НК РФ перечислены случаи, когда лица признаются взаимозависимыми:
1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
6) организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.
Согласно п. 3 ст. 105.1 НК РФ долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ.
Однако перечень, приведенный в п. 2 ст. 105.1 НК РФ, для признания лиц взаимозависимыми не является исчерпывающим.
Так, согласно п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.
Как указано в п. 4 обзора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017, суду предоставлено право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами содержательно (фактически) обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ, то есть имеется иная возможность другого лица определять решения, принимаемые налогоплательщиком.
Необходимо учитывать, что признание участников сделки взаимозависимыми имеет своей основной целью определение круга таких операций налогоплательщика, в отношении которых существует риск их совершения на коммерческих или финансовых влияющих на цену условиях, отличных от тех, которые бы имели место в отношениях между независимыми друг от друга контрагентами, действующими самостоятельно и на строго предпринимательских началах, то есть в своих собственных экономических интересах.
Возможность признания лиц взаимозависимыми не ограничена случаями, когда в соответствии с законодательством участники сделки признавались бы аффилированными лицами, дочерними и зависимыми организациями и т.п. Установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в п. 2 ст. 105.1 НК РФ, осуществляется судом с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога, либо при разрешении требований налогового органа о взыскании доначисленной задолженности. См.:
Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017)
Где найти:
ИБ Российское законодательство (Версия Проф)
Например, при признании лиц взаимозависимыми Арбитражный суд Поволжского округа исходил из следующих обстоятельств: расчетные счета ООО и ИП открыты в одном банке, один IP-адрес, в первичных документах продавца товара указывали в зависимости от формы оплаты товара — при оплате наличными продавцом выступали индивидуальные предприниматели, при безналичной оплате продавцом выступала организация, все расходы по доставке товаров в адрес покупателей несла организация. См.:
Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.08.2018 № Ф06-35661/2018 по делу № А65-3 5008/2017
Где найти:
ИБ Арбитражные суды округов
Если лица признаются взаимозависимыми, то возникают определенные налоговые последствия. В частности если взаимозависимому лицу реализовано основное средство, а с момента введения его в эксплуатацию прошло менее пяти лет, то необходимо восстановить амортизационную премию, если она применялась (п. 9 ст. 258 НК РФ). Кроме того, налоговый орган может взыскать с зависимой компании недоимку, выявленную в ходе налоговой проверки и числящуюся более трех месяцев (п. 2 ст. 45 НК РФ).
Если сделки являются контролируемыми, то этот факт накладывает на компании дополнительные обязанности.
Контролируемые сделки
Сделки между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми, если соблюдаются условия, предусмотренные ст. 105.14 НК РФ.
С 2019 года изменились условия, при которых сделки признаются контролируемыми. В частности, сделки российских организаций с взаимозависимыми иностранными компаниями признаются контролируемыми, если сумма доходов по таким сделкам за соответствующий календарный год превышает 60 млн рублей (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).
Такой же суммовой лимит предусмотрен для сделок, перечисленных в п. 1 ст. 105.14 НК РФ, которые приравниваются к взаимозависимым. В частности, к таким сделкам относятся:
• сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли;
• сделки с участием посредников, которые не являются взаимозависимыми (подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ);
• сделки с резидентами офшорных зон. См.:
Приказ Минфина России от 13.11.2007 № 108н (ред. от 02.11.2017) «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)»
Где найти:
ИБ Российское законодательство (Версия Проф)
Сделки между взаимозависимыми российскими компаниями признаются контролируемыми, когда сумма доходов по сделкам за соответствующий календарный год превышает 1 млрд рублей (п. 3 ст. 105.14 НК РФ). При этом должно выполняться еще одно условие — наличие хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в п. 2 ст. 105.14 НК РФ. Например, стороны сделки применяют разные ставки по налогу на прибыль организаций (за исключением ставок, предусмотренных пп. 2–4 ст. 284 НК РФ) к прибыли от деятельности, в рамках которой заключена указанная сделка (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).
Кроме того, по заявлению ФНС России суд может признать сделку контролируемой при наличии достаточных оснований полагать, что указанная сделка является частью группы однородных сделок, совершенных в целях создания условий, при которых такая сделка не отвечала бы признакам контролируемой сделки (п. 10 ст. 105.14 НК РФ).
Сумма доходов по сделкам за календарный год определяется путем сложения сумм полученных доходов по таким сделкам с одним лицом (взаимозависимыми лицами) за календарный год с учетом порядка признания доходов, установленных гл. 25 НК РФ. При определении суммы доходов по сделкам федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений глав 14.2 и 14.3 НК РФ (п. 9 ст. 105.14 НК РФ).
То есть для определения суммы доходов по сделкам за календарный год с целью при-знания сделок контролируемыми на основании соответствующего суммового критерия следует суммировать доходы за календарный год по сделкам с каждым лицом, являющимся контрагентом по таким сделкам. Соответственно, в общем случае факт превышения суммового критерия для признания сделок контролируемыми устанавливается по каждой совокупности сделок, совершаемых с каждым взаимозависимым лицом.
Однако возможны ситуации, когда при определении суммы доходов по сделкам за календарный год могут учитываться сделки с несколькими лицами. Речь может идти как о сделках, в которых участвует более двух лиц, так и о ситуации, возникающей, в частности, при применении п. 10 ст. 105.14 НК РФ, в соответствии с которым по заявлению ФНС России суд может признать сделку контроли-руемой при наличии достаточных оснований полагать, что указанная сделка является частью группы однородных сделок, совершенных в целях создания условий, при которых такая сделка не отвечала бы признакам контролируемой сделки. См.:
Письмо Минфина России от 03.11.2017 № 03-12-11/1/72800
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Вне зависимости от того, соблюдаются ли вышеперечисленные условия, есть сделки, которые не признаются контролируемыми. Они перечислены в п. 4 ст. 105.14 НК РФ.
В частности, не признаются контролируемыми сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми организациями, зарегистрированными в Российской Федерации (подп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ). Положения подп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ вступили в силу с 1 января 2017 года (Федеральный закон от 30.11.2016 № 401-ФЗ). При этом они применяются к внутрироссийским сделкам по предоставлению беспроцентных займов, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с гл. 25 НК РФ после 1 января 2017 года, вне зависимости от даты заключения соответствующего договора или дополнительного соглашения к нему, в соответствии с которым установлен беспроцентный характер займа. См.:
Письмо Минфина России от 05.02.2018 № 03-12-11/1/6568
Где найти:
ИБ Российское законодательство (Версия Проф)
Налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках путем подачи уведомлений (п. 1 ст. 105.16 НК РФ).
Сведения о контролируемых сделках указываются в уведомлениях о контролируемых сделках, направляемых налогоплательщиком в налоговый орган по месту его нахождения (месту его жительства) в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором они совершены. Налогоплательщики, отнесенные к категории крупнейших (ст. 83 НК РФ), представляют уведомления в налоговый орган по месту учета в качестве крупнейших налогоплательщиков. При этом по выбору налогоплательщиков уведомления могут представляться по установленной форме на бумажном носителе или по установленным форматам в электронной форме (п. 2 ст. 105.16 НК РФ).
Кроме того, согласно п. 1 ст. 105.15 НК РФ в отношении контролируемых сделок на налогоплательщиков возложена обязанность по подготовке и представлению документации по требованию ФНС России относительно конкретной сделки (группы однородных сделок), указанной в требовании.
Согласно п. 1 ст. 105.3 НК РФ если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с разделом V.1 НК РФ сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.
Учет для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки), в соответствии с п. 1 ст. 105.3 НК РФ, производится в случае, если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате, или увеличению суммы убытка, определяемого в соответствии с гл. 25 НК РФ. Данные положения не применяются в случаях, если налогоплательщик применяет симметричную корректировку в соответствии с разделом V.1 НК РФ, а также в случаях, предусмотренных соглашением о ценообразовании для целей налогообложения, заключенным в соответствии с п. 2 или абз. 1 п. 3 ст. 105.20 НК РФ.
Проценты по долговым обязательствам
Проценты по долговым обязательствам (в т.ч. займам, кредитам), признаваемым контролируемыми сделками, нормируются (п. 1 ст. 269 НК РФ). Процентную ставку нужно сравнить с интервалом предельных значений, который рассчитывается по правилам пп. 1.2, 1.3 ст. 269 НК РФ.
Так, по долговому обязательству, возникшему в результате контролируемой сделки, налогоплательщик вправе:
• признать доходом процент, исчисленный исходя из фактической ставки по таким долговым обязательствам, если эта ставка превышает минимальное значение интервала предельных значений, установленного п. 1.2 ст. 269 НК РФ;
• признать расходом процент, исчисленный исходя из фактической ставки по таким долговым обязательствам, если эта ставка менее максимального значения интервала предельных значений, установленного п. 1.2 ст. 269 НК РФ.
При несоблюдении этих условий по долговым обязательствам, возникшим в результате контролируемых сделок, доходом (расходом) признается процент, исчисленный исходя из фактической ставки с учетом положений раздела V.1 НК РФ.
При этом согласно Информации ФНС России «О вступлении в силу с 1 января 2015 года новых правил для сделок с долговыми обязательствами» если ставка процентов по сделке находится в границах установленного интервала (выше минимальной и ниже максимальной границ), то она признается рыночной априори.
Неконтролируемые сделки между взаимозависимыми лицами
По мнению Минфина России, в случаях совершения между взаимозависимыми лицами сделок, не отвечающих признакам контролируемых, контроль соответствия цен, примененных в таких сделках, рыночным ценам может быть предметом выездных и камеральных проверок. При этом в целях определения фактической цены сделки, в которой предполагается занижение суммы налога, подлежащего уплате, Минфин России считает возможным применять методы, установленные гл. 14.3 НК РФ.
В отношении сделок, в которых налогоплательщиками искусственно создаются условия для того, чтобы сделка не отвечала признакам контролируемой, ФНС России считает необходимым устанавливать фактическую взаимозависимость лиц, в том числе в соответствии с п. 7 ст. 105.1 НК РФ, или признавать сделку контролируемой на основании положений п. 10 ст. 105.14 НК РФ. См.:
Письмо ФНС России от 02.11.2012 № ЕД-4-3/18615 «О применении отдельных положений статьи 105.3 Налогового кодекса Российской Федерации» (вместе с письмом Минфина России от 18.10.2012 № 03-01-18/8-145 «О применении положений статьи 105.3 Налогового кодекса Российской Федерации»)
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Взаимозависимость участников сделок может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды.
Верховный Суд РФ отмечает, что выявленная необоснованная налоговая выгода предполагает ее суммовую оценку. При этом Налоговый кодекс РФ не предусматривает закрытый перечень способов оценки размера необоснованной налоговой выгоды в целях доначисления налогов и сборов по результатам налоговых проверок и в то же время не содержит запрета на использование методов, установленных гл. 14.3 НК РФ, в целях определения размера необоснованной налоговой выгоды.
Данные выводы содержатся в решении Верховного Суда РФ от 01.02.2016 № АКПИ15-1383 и апелляционном определении Верховного Суда РФ от 12.05.2016 № АПЛ16-124 (спор по административному исковому заявлению ООО «Минводы-Кровля» к Министерству финансов Российской Федерации и Федеральной налоговой службе). См.:
Письмо ФНС России от 07.07.2016 № СА-4-7/12211@ «О направлении судебной практики» (вместе с Обзором правовых позиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, принятых в первом полугодии 2016 года по вопросам налогообложения)
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Доказывание получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды осуществляется с учетом положений Налогового кодекса РФ и постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее — Постановление № 53). См.:
Письмо Минфина России от 14.01.2019 № 03-12-11/1/746
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Согласно ст. 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
При отсутствии данных обстоятельств по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при одновременном соблюдении следующих условий:
1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
В п. 6 Постановления № 53 указано, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:
- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;
- взаимозависимость участников сделок;
- неритмичный характер хозяйственных операций;
- нарушение налогового законодательства в прошлом;
- разовый характер операции;
- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;
- осуществление расчетов с использованием одного банка;
- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;
- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.
Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности указанными в п. 5 Постановления № 53, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. См.:
Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»
Где найти:
ИБ Разъясняющие письма органов власти
Примеры судебных решений
В качестве примеров получения необоснованной налоговой выгоды по сделкам между взаимозависимыми лицами можно привести несколько судебных решений.
Налоговый орган в ходе проведения выездной налоговой проверки выявил, что ряд хозяйствующих субъектов не являлись самостоятельными. Их предпринимательская деятельность по реализации мебели фактически не была разделена и организационно обособ-лена друг от друга, а являлась частью единого производственного процесса, направленного на достижение общего экономического результата. В суде было установлено, что эти лица входили в единую организованную коммерческую структуру. Работники, оформленные у различных участников торговой сети, фактически находились в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняли свои должностные обязанности, использовали общие материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы индивидуальных предпринимателей и юридического лица. При этом взаимозависимые лица (сын, дочь, подставное лицо и др.) применяли специальные налоговые режимы УСН и ЕНВД.
Суд пришел к выводу о том, что осуществлялось регулирование выручки от реализации и производилось дробление финансового результата от розничной торговли мебелью между группой взаимозависимых лиц. Налогоплательщик создал схему, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды в виде уклонения от уплаты налогов по общей системе налогообложения. См.:
Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28.02.2019 № Ф02-6501/2018, Ф02-6570/2018 по делу № А78-10829/2016
Где найти:
ИБ Арбитражные суды округов
В другом судебном решении суд пришел к выводу о создании формального документооборота между взаимозависимыми компаниями. Проанализировав условия агентского договора, суды установили, что в нем не определен его предмет, поскольку не согласованы характеристики предлагаемой к закупке продукции и объемы закупок. Сторонами договора не определен характер и порядок выполнения юридических и фактических действий агента в рамках названного договора в целях достижения того правового результата, на который должны быть ориентированы стороны агентского договора. Из отчетов агента не представляется возможности установить, какие действия агент реально совершал от своего имени или от имени принципала, в чем проявилось содействие принципалу в заключении договоров закупок товаров с поставщиками, в частности, какие именно обязанности, преду-смотренные приложением к договору, были осуществлены агентом за соответствующий месяц в отношении того или иного поставщика и (или) покупателя. См.:
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 06.12.2018 № Ф01-5637/2018 по делу № А79-9788/2017
Где найти:
ИБ Арбитражные суды округов
В следующем судебном решении инспекцией установлен факт единого управления финансовой деятельностью предпринимателя, взаимозависимых и подконтрольных контрагентов. Расчетные счета организаций, входящих в группу компаний, открыты в одних и тех же банках; вся финансовая деятель-ность, связанная с безналичными расчетами, координировалась одним лицом.
Суды установили, что операции предпринимателя с предпринимателями-комитентами не обусловлены разумными экономическими и иными причинами. Созданный предпринимателем формальный документооборот позволил исключить из состава доходов от реализации выручку, полученную по договорам комиссии, с целью уменьшения облагаемой НДФЛ и НДС базы. Следовательно, обоснован вывод налогового органа о том, что действия нескольких налогоплательщиков фактически прикрывали деятельность одного налогоплательщика — предпринимателя в целях минимизации его налоговых обязательств и получения необос-нованной налоговой выгоды. См.:
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.04.2017 № Ф07-607/2017 по делу № А21-2133/2016
Где найти:
ИБ Арбитражные суды округов
В следующем деле рассмотрен случай, когда организация продала автомобили по цене ниже рыночной. Суды сделали выводы о том, что сделки по реализации автомобилей заключены между взаимозависимыми лицами, не обусловлены разумными экономическими причинами; основной целью реализации автомобилей явилось получение необоснованной налоговой выгоды за счет занижения налоговой базы по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость в результате многократного занижения цены сделок. Довод организации о том, что транспортные средства при реализации физическим лицам находились в плохом техническом состоянии, был судами отклонен. Имеющиеся в деле доказательства свидетельствовали о том, что акты приема-передачи транспортных средств содержат отметки о том, что покупатели приняли технически исправные автомобили. См.:
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 08.09.2017 № Ф01-3795/2017 по делу № А79-8358/2016
Где найти:
ИБ Арбитражные суды округов
Таким образом, основные последствия по неконтролируемым сделкам между взаимозависимыми организациями возникают в случае, если будет доказано получение необоснованной налоговой выгоды. При этом важно, чтобы сделки были реальными, цена соответствовала рыночной. Если сделки являются контролируемыми, то возникают дополнительные последствия, в частности подача уведомлений, расчет процентов по долговым обязательствам, учитываемым в целях налогообложения прибыли, и т.д.
Как найти: к подборке можно перейти с главной страницы сайта elcode.ru (раздел «Сервисы» → Подборки документов).
Где найти:
КАК НАЙТИ В КОНСУЛЬТАНТПЛЮС:
Юридически значимый электронный документооборот между сотрудниками, компаниями и частными лицами: 
СБИС подготовит, проверит и проанализирует вашу отчетность перед сдачей в контролирующие органы, а также проведет сверку расчетов с бюджетом и позволит в свободном формате вести переписку с вашими инспекторами: 
Самая актуальная и полная информация обо всех компаниях Российской Федерации: 
Данные и аналитика со всех торговых площадок, оценка шансов на победу, всё для работы тендерного отдела: 
СБИС ОФД покажет деятельность вашего бизнеса: выручка, средний чек, прибыль, возвраты: 
