Возникает ли налог на доход у источника выплаты в РФ при перечислении российской организацией спонсорского взноса иностранной  компании (не в ЕАЭС). Российская компания  спонсирует мероприятие посредством уплаты Спонсорского взноса иностранной компании-организатору.

По нашему мнению, если спонсорский взнос связан с коммерческой деятельностью иностранной компании есть риск, что налоговые органы отнесут взнос к "иным доходам", облагаемым у источника дохода в РФ (пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Если это не взнос, связанный с некоммерческой деятельностью, то удерживать налог не нужно (Постановление ФАС Московского округа от 04.03.2008 N КА-А40/14213-07).

Обоснование

Плательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ (ст. 246 НК РФ).

Доходы, полученные иностранной организацией от осуществления работ, оказания услуг на территории РФ, не приводящие к образованию постоянного представительства в РФ в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат (п. 2 ст. 309 НК РФ).

При этом обложению налогом на прибыль у источника выплаты в РФ подлежат только те виды доходов, которые указаны в п. 1 ст. 309 НК РФ. Указанные в вопросе  услуги в данном перечне не поименованы, однако кроме прямо перечисленных, в указанный перечень входят также и "иные доходы" (пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ указала, что для применения пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ необходимо, чтобы доход был связан с территорией РФ и относился к категории пассивного дохода (Определение Верховного Суда РФ от 07.09.2018 по делу N 309-КГ18-6366, А50-16961/2017). В письмах УМНС России по г. Москве и УФНС России по Ленинградской области разъясняется, что "иные аналогичные доходы" - это доходы, схожие с прямо названными в п. 1 ст. 309 НК РФ. Есть судебные акты, подтверждающие такой подход (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 04.02.2020 N Ф06-38592/2018 по делу N А55-31640/2017, Письмо УМНС России по г. Москве от 05.06.2002 N 26-12/25907, Письмо УФНС по Ленинградской области от 01.03.2005 N 23-09-4/01915).

В то же время есть письма Минфина России, согласно которым "иные аналогичные доходы" должны удовлетворять единому квалифицирующему признаку - не быть связанными с предпринимательской деятельностью в РФ через постоянное представительство. Есть судебные акты, подтверждающие данный подход (Письмо Минфина России от 16.02.2024 N 03-08-05/13591, Письмо Минфина России от 29.05.2023 N 03-08-05/48861, Письмо Минфина России от 11.03.2021 N 03-08-05/17032, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.10.2018 N Ф05-15483/2018 по делу N А40-151147/2017).

В отношении спонсорского взносами нами найдено единственное судебное решение:

Компания перечислила иностранному фонду спонсорский взнос. С перечисленных средств организация как налоговый агент не удержала налог на прибыль. За что инспекторы привлекли ее к налоговой ответственности.

ФАС Московского округа в Постановлении от 04.03.2008 N КА-А40/14213-07 решение проверяющих отменил. Суд посчитал, что спонсорский взнос в размере 500 тыс. долл. США в пользу Фонда Соломона Р. Гуггенхайма не связан с источником дохода в Российской Федерации и не облагается налогом на прибыль у источника выплаты.

Вероятнее всего, такое решение суда основано на полученных налогоплательщиком адресных разъяснениях Минфина России от 13.03.2007 N 03-08-05. В указанном Письме финансовое ведомство сообщило, что выплаты, произведенные ЗАО "Синтезнефтегаз" в адрес Фонда Соломона Р. Гуггенхайма по спонсорскому соглашению, имеют целевой характер, направлены на некоммерческое спонсорское финансирование выставки. В связи с чем не подлежат на территории РФ обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

На основании изложенного, по нашему мнению, если спонсорский взнос связан с коммерческой деятельностью иностранной компании есть риск, что налоговые органы отнесут взнос к "иным доходам", облагаемым у источника дохода в РФ (пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Если это не взнос, связанный с некоммерческой деятельностью, то удерживать налог не нужно.

 По общему правилу, если международным договором РФ установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров РФ (п. 1 ст. 7 НК РФ).

Однако с  08.08.2023 действие положений статей 5 - 22 и 24 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Сингапур от 09.09.2002 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы", а также пунктов 3.1 - 7 Протокола к нему приостановлено Указом Президента РФ от 08.08.2023 N 585.

Поэтому в данном случае Соглашение не применяется.

Обращаем ваше внимание, что изложенная точка зрения является нашим экспертным мнением и может не совпадать с мнением других специалистов. Официальных разъяснений и материалов арбитражной практики по рассматриваемой ситуации нами не обнаружено. В этой связи напоминаем, что организация вправе обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту своего учета за персональными письменными разъяснениями (пп.пп. 1, 2 п. 1, п. 3 ст. 21, ст. 34.2 НК РФ). Выполнение плательщиком письменных разъяснений, данных ему уполномоченным органом, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

• Путеводитель по налогам. Энциклопедия спорных ситуаций по налогу на прибыль {КонсультантПлюс}
• Вопрос: Российская организация по спонсорскому соглашению осуществляет выплаты зарубежному благотворительному фонду для целей некоммерческого спонсорского финансирования выставки. Должна ли российская организация удерживать и уплачивать в бюджет РФ налог на прибыль с иностранной организации? (Консультация эксперта, 2010) {КонсультантПлюс}