ИП совмещение УСН и ПСН розница магазин и оптовая торговля пришла к рубежу 60 милл. руб. И подала отказ от ПСН, так как ПСН  годовой, возможны претензии ИФНС в связи с таким отказом так как это оптимизация с учётом что последние платежи ИП вернуло, что бы вернуться в лимит 60 милл. руб. Уточнение: подали заявление о прекращении деятельности по ПСН, чтобы применить  абз. 3 п. 1 ст. 346.51 НК РФ. Однако, фактически эта деятельность не прекращена.

Главное

По нашему мнению, в случае обнаружения налоговым органом, что деятельность, в отношении которой был получен патент, предпринимателем не прекращалась, полагаем, что поданное заявление может быть аннулировано, а патент признан действующим. Соответственно, в таком случае будет произведен перерасчет налоговых обязательств (п. 8 ст. 346.45, п. 3 ст. 346.46 НК РФ). Отметим, что ИФНС вправе запросить документы, подтверждающие прекращение этой деятельности в рамках ст. 82 НК РФ.

В то же время отметим, что прекращение деятельности, которая облагалась в рамках ПСН, на наш взгляд, не означает, что эта деятельность не может быть возобновлена через определенный промежуток времени.

Решение о том, что ИП прекращает определенную деятельность, а затем в силу объективных причин возобновляет ее в том же календарном году, принимает сам индивидуальный предприниматель. (Косвенное подтверждение Решение УФНС России <по субъекту РФ> от 10.02.2015). Также учитывая, что нет регламентированного порядка при такой ситуации, и в силу ст. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Однако, если объективных причин у ИП для этого нет, то полагаем, что возможны претензии со стороны ИФНС, то есть контролирующие органы могут признать действия налогоплательщика неправомерными в рамках ст. 54.1 НК РФ.

Судебной практики по указанной ситуации не представлено.

Обращаем ваше внимание, что изложенная точка зрения является нашим экспертным мнением и может не совпадать с мнением других специалистов. Официальных разъяснений и материалов арбитражной практики по рассматриваемой ситуации нами не обнаружено. В этой связи напоминаем, что организация вправе обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту своего учета за персональными письменными разъяснениями (пп.пп. 1, 2 п. 1, п. 3 ст. 21, ст. 34.2 НК РФ). Выполнение плательщиком письменных разъяснений, данных ему уполномоченным органом, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Обоснование

Истребование документов

Представление в налоговый орган документов, подтверждающих прекращение предпринимательской деятельности, гл. 26.5 НК РФ не предусмотрено.

Вместе с тем истребование указанных документов налоговым органом возможно в рамках осуществления налогового контроля, поскольку в случае прекращения предпринимательской деятельности, в отношении которой применяется ПСН, до истечения срока действия патента сумма налога пересчитывается путем деления размера ПВД на количество дней в этом календарном году и умножения полученного результата на налоговую ставку и количество дней, в течение которых индивидуальным предпринимателем применялась ПСН (ст. 82, абз. 3 п. 1 ст. 346.51 НК РФ).

Анализ НПА

Право на применение ИП патентной системы налогообложения (далее - ПСН), удостоверяется соответствующим документом - патентом на осуществление одного из видов предпринимательской деятельности, в отношении которого законом субъекта РФ введена ПСН (п. 1 ст. 346.44, п. 1 ст. 346.45 НК РФ).

По выбору ИП патент выдается на период от одного до двенадцати месяцев включительно в пределах календарного года. Если патент выдан на срок менее календарного года, налоговым периодом признается срок, на который выдан патент (п. 5 ст. 346.45, п. 2 ст. 346.49 НК РФ).

Как определено п. 3 ст. 346.49 НК РФ, если ИП прекратил предпринимательскую деятельность, в отношении которой применялась ПСН, до истечения срока действия патента, налоговым периодом признается период с начала действия патента до даты прекращения такой деятельности, указанной в заявлении, представленном в налоговый орган в соответствии с п. 8 ст. 346.45 НК РФ.

Согласно п. 8 ст. 346.45 НК РФ ИП обязан заявить в налоговый орган об утрате права на применение ПСН по основаниям, указанным в п. 6 ст. 346.45 НК РФ, или о прекращении предпринимательской деятельности, в отношении которой применяется ПСН, в течение 10 календарных дней со дня наступления обстоятельства, являющегося основанием для утраты права на применение ПСН, или со дня прекращения предпринимательской деятельности, в отношении которой применялась ПСН.

ИП может потерять право применять ПСН до истечения срока действия патента, в частности, на основании п. 6 ст. 346.45 НК РФ. В соответствии с данной нормой он считается утратившим право на применение ПСН и перешедшим на общий режим налогообложения (на УСН, на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (в случае применения соответствующего режима)) с начала налогового периода, на который ему был выдан патент, если с начала календарного года доходы налогоплательщика от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, по всем видам предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ПСН, превысили 60 млн. руб., или средняя численность работников за налоговый период превысила 15 человек. То есть в этом случае речь идет о пересчете налоговых обязательств с начала даты действия патента. ИП, утративший право на применение патента по основанию, предусмотренному п. 6 ст. 346.45 НК РФ, обязан за налоговый период, в котором им применялась ПСН (с даты начала действия патента до даты, указанной им в заявлении об утрате права на применение этого спецрежима), уплатить налоги, от которых он был освобожден в соответствии с пунктами 10 и 11 ст. 346.43 НК РФ (письма Минфина России от 23.09.2013 N 03-11-09/39224, от 26.08.2013 N 03-11-09/34828).

Как мы поняли, в данном случае прекращение предпринимательской деятельности, в отношении которой применяется ПСН, вызвано иными причинами.

В соответствии с п. 3 ст. 346.46 НК РФ снятие с учета в налоговом органе в качестве налогоплательщика, применяющего ПСН, ИП, утратившего право на применение ПСН или прекратившего предпринимательскую деятельность, в отношении которой применяется ПСН, осуществляется в течение пяти дней со дня получения налоговым органом заявления, представленного в налоговый орган в соответствии с п. 8 ст. 346.45 НК РФ, или сообщения налогового органа, принявшего такое заявление, об утрате налогоплательщиком права на применение ПСН. Датой снятия с учета в налоговом органе ИП является дата перехода его, в частности, на УСН, или дата прекращения предпринимательской деятельности, в отношении которой применялась ПСН.

Согласно абзацу второму п. 8 ст. 346.45 НК РФ ИП, утративший право на применение ПСН или прекративший предпринимательскую деятельность, в отношении которой применялась ПСН, до истечения срока действия патента, вправе вновь перейти на патентную систему налогообложения по этому же виду предпринимательской деятельности не ранее чем со следующего календарного года.

Как видим, этой нормой предусмотрен запрет на возврат на патентную систему по тому же виду деятельности в том календарном году, в котором ИП от нее отказался. Про запрет в принципе вести такую деятельность после отказа от патента или запрет на применение иного режима налогообложения в том же календарном году, здесь ничего не сказано.

Вместе с тем формулировка "прекращение предпринимательской деятельности, в отношении которой применяется ПСН" в главе 26.5 НК РФ не расшифрована. Поэтому она может восприниматься и как полное прекращение деятельности, по которой применялась ПСН. Например, если торговая деятельность прекращена и больше эту деятельность ИП вести не планирует, в том числе и в рамках УСН.

Например, в письме ФНС России от 05.04.2019 N СД-4-3/6369@ (о возможности отказа от применения ПСН до истечения срока действия патента) сказано, что налогоплательщик вправе прекратить применение ПСН до истечения срока действия патента только в двух случаях:

1) если он утратил право на применение ПСН;

2) если он прекратил предпринимательскую деятельность, в отношении которой применялась ПСН. Другие случаи прекращения применения ПСН до истечения срока действия патента главой 26.5 НК РФ не предусмотрены (смотрите также п. 2 письма ФНС России от 04.06.2013 N ЕД-4-3/10187, п. 3 письма ФНС России от 11.02.2013 N ЕД-3-3/447). То есть глава 26.5 НК РФ не предусматривает возможности добровольного отказа от применения ПСН до истечения срока действия патента.

В письмах, как видим, также не пояснено, что понимается под прекращением деятельности.

Поэтому, в отличие, например, от ситуации, когда патент заканчивается в октябре, случай, когда ИП подает в октябре заявление на снятие с ПСН в связи с прекращением розничной торговли, но фактически продолжит такую деятельность на УСН, может побудить налоговый орган провести аналогию с утратой права на ПСН. А это уже потребует пересчета налога с начала действия патента. То есть проверяющие могут трактовать прекращение деятельности, в отношении которой применялась ПСН, как полное ее прекращение.

Однако и запрета на продолжение такой деятельности в рамках УСН глава 26.5 НК РФ не содержит.

Запрет, как мы уже выше сказали, есть только на возврат ИП на патентную систему налогообложения по этому же виду предпринимательской деятельности в этом же календарном году (абзац второй п. 8 ст. 346.45 НК РФ). Возвращаться на ПСН ИП при возобновлении деятельности не предполагает.

Вместе с тем прекращение деятельности, которая облагалась в рамках ПСН, на наш взгляд, не означает, что эта деятельность не может быть возобновлена через определенный промежуток времени.

Решение о том, что ИП прекращает деятельность, а затем в силу объективных причин вынужден ее возобновить в том же календарном году, принимает сам индивидуальный предприниматель.

В такой ситуации абзац второй п. 8 ст. 346.45 НК РФ запрещает ИП применять в этом году именно патентную систему, но не УСН.

Отметим также, что в части прекращения применения ПСН в главу 26.5 НК РФ были внесены изменения Федеральным законом от 30.11.2016 N 401-ФЗ (п. 53 ст. 2 Закона N 401-ФЗ). После внесения изменений, в частности, в п. 6 ст. 346.45 НК РФ, при утрате права на применение патентной системы налогообложения предприниматели не обязаны переходить на ОСН, а применяют тот режим налогообложения, на котором находятся (в данном случае - упрощенную систему налогообложения).

Поэтому переход на общую систему налогообложения после прекращения деятельности в рамках ПСН предпринимателю не грозит. Например, в письме Минфина России от 25.11.2016 N 03-11-12/70014 сказано, что с даты снятия с учета в качестве налогоплательщика патентной системы налогообложения, произведенного в порядке, установленном п. 8 ст. 346.45 НК РФ и п. 3 ст. 346.46 НК РФ, ИП вправе по виду предпринимательской деятельности, в отношении которого применялась ранее патентная система налогообложения, применять УСН при соблюдении ограничений, установленных главой 26.2 НК РФ. Одновременное применение общего режима налогообложения и УСН НК РФ не предусмотрено. Смотрите также письма Минфина России от 24.08.2016 N 03-11-11/49569, от 10.06.2016 N 03-11-09/34209 (в последнем из них сказано, что применять общий режим налогообложения с указанной даты до конца календарного года такой налогоплательщик не вправе).

Вместе с тем, поскольку добровольный отказ от ПСН до истечения срока действия патента главой 26.5 НК РФ не предусмотрен, за исключением двух случаев (утрата права на ПСН и прекращение деятельности, по которой применялась ПСН), во избежание спора с налоговым органом возобновление торговой деятельности не должно выглядеть как запланированное уже в момент ее прекращения. Мы полагаем, что факт прекращения предпринимательской деятельности по розничной торговле надо подтвердить. Например, фактом передачи помещения в аренду, отсутствием реализации и движением товаров, отсутствием работников, занятых в сфере торговли, завершением записей в Книге учета доходов индивидуального предпринимателя, применяющего патентную систему налогообложения, и пр.

В таком случае, поскольку основным режимом налогообложения ИП является УСН.

Напомним также, что согласно п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов). Очевидно, что утраты права на ПСН в рассматриваемом случае не произошло. Однако неопределенность, на наш взгляд, сохраняется.

Обращаем ваше внимание, что изложенная точка зрения является нашим экспертным мнением и может не совпадать с мнением других специалистов. Официальных разъяснений и материалов арбитражной практики по рассматриваемой ситуации нами не обнаружено. В этой связи напоминаем, что организация вправе обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту своего учета за персональными письменными разъяснениями (пп.пп. 1, 2 п. 1, п. 3 ст. 21, ст. 34.2 НК РФ). Выполнение плательщиком письменных разъяснений, данных ему уполномоченным органом, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

В Приложении к ответу Вы найдете:

• Вопрос Если я утратил право на применение ПСН доходы превы.docx
• Вопрос ИП применяет патентную систему налогообложения_ Можн.docx
• Вопрос Нужно ли к заявлению о прекращении деятельности, в о.docx
• Вопрос Последствия подачи заявления о прекращении деятельности в отношении котор.rtf
• Интересная цитата из решения ФНС С даты снятия с учета в ка.docx