Подрядчик и поставщик фактически исполнили свои обязательства. В отношении поставщика заказчик не может подтвердить налоговому органу, какие машины привозили товар. Есть ли обязанность у заказчика проверять и переписывать номера машин? Также адрес производства товара не совпадал с адресом местонахождения. Относительно подрядчика налоговый орган  считает штат не достаточным для исполнения работ, и требует предоставления списка рабочих. Есть ли обязанность у Заказчика вести реестр рабочих подрядчика, есть ли обязанность вести какие-либо журналы учета? Журналы о предупреждении по электробезопасности рабочих и пр. должен вести подрядчик? Как отстоять НДС?

Обязанность проверять контрагента в законе не установлена. Тем не менее с учетом ст. 54.1 НК РФ и рекомендаций по применению положений ст. 54.1 НК РФ проявление должной осмотрительности важно (Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@, от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@). Норма не отменяет презумпцию невиновности налогоплательщика (п. 6 ст. 108 НК РФ) и обязанности доказывания его вины налоговыми органами (п. 5 ст. 82 НК РФ). Цель проверки - убедиться, что контрагент является добросовестной организацией, которая ведет реальную деятельность, и с ним можно заключить договор без рисков негативных налоговых последствий. Проверять контрагента стоит по тем же критериям, по которым это будет делать налоговый орган. Одними из признаков недобросовестности контрагента можно назвать: невозможно установить фактический адрес организации; нет необходимых для выполнения сделки производственных и иных помещений, оборудования, транспорта, квалифицированных сотрудников, лицензий и допусков, членства в СРО. Налоговые органы уделяют особое внимание реальности выполнения сделки контрагентом - оценивают, мог ли он совершить операцию с учетом имеющихся у него ресурсов (Письмо ФНС России от 12.07.2019 N КЧ-4-7/13613). Поэтому и вам нужно в первую очередь проверить ресурсные возможности контрагента. Однако не обнаружено норм, которые обязывали бы заказчика проверять и переписывать номера машин, вести реестр и журнал учета рабочих подрядчика.

Если же вы сможете подтвердить, что при выборе контрагента проявили должную осмотрительность, не выявили обстоятельств, которые характеризовали бы его как "техническую" компанию, и при этом не имели своей целью получить выгоду за счет бюджета, это даст вам право применить налоговые вычеты НДС по спорной сделке, несмотря на недобросовестность контрагента (п. 20 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@). Так в Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.08.2020 N Ф02-312/2020 по делу N А10-2855/2019 суд встал на сторону налогоплательщика, поскольку его контрагенты на момент совершения сделок были зарегистрированы в установленном законом порядке, состояли в ЕГРЮЛ и на налоговом учете, имели расчетный счет в банке, а следовательно, при заключении сделок налогоплательщик проявил должную осмотрительность, удостоверившись в правоспособности контрагента и его надлежащей государственной регистрации. Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа N Ф02-7074/2019 от 17.02.2020 по делу N А19-8926/2019 отметил, что в качестве основания для признания действий налогоплательщика добросовестными могут быть представлены документы, подтверждающие наличие ресурсов, необходимых для исполнения контрагентом обязательств по договору (имущества, транспортных средств, материальных запасов, трудовых ресурсов).

По мнению Верховного Суда РФ, лишение права на вычет НДС налогоплательщика-покупателя, который не преследовал цель уклонения от налогообложения в результате согласованных с иными лицами действий, а при отсутствии такой цели - не знал и не должен был знать о допущенных этими лицами нарушениях, действуя в рамках поведения, ожидаемого от разумного участника хозяйственного оборота, по существу означало бы применение меры имущественной ответственности за неуплату налогов, допущенную иными лицами, в том числе при искажении ими фактов своей хозяйственной деятельности, к налогоплательщику-покупателю, не имевшему возможности предотвратить эти нарушения и (или) избежать наступления их последствий (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14.05.2020 N 307-ЭС19-27597).

Формальные претензии к контрагентам не являются самостоятельным основанием для отказа в налоговой выгоде. Инспекция должна опровергнуть реальность совершения сделки контрагентом (ст. 54.1 НК РФ, Письма Минфина России от 27.04.2023 N 03-02-06/39284, ФНС России от 22.04.2020 N СД-19-2/99@, от 16.08.2017 N СА-4-7/16152@). Однако налоговый кодекс РФ не содержит указаний на то, как именно в целях получения налогового вычета по НДС может быть доказано проявление налогоплательщиком должной осмотрительности при выборе контрагента.

Подробнее о том как проверить добросовестность контрагента как налогоплательщика направляю ниже, в обосновании.

 

Обоснование

Обязанность проверять контрагента в законе не установлена. Тем не менее с учетом ст. 54.1 НК РФ и рекомендаций по применению положений ст. 54.1 НК РФ проявление должной осмотрительности важно, и не столько для того, чтобы доказать сам факт проверки контрагента (Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@, от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@).

Норма не отменяет презумпцию невиновности налогоплательщика (п. 6 ст. 108 НК РФ) и обязанности доказывания его вины налоговыми органами (п. 5 ст. 82 НК РФ).

Цель проверки - убедиться, что контрагент является добросовестной организацией, которая ведет реальную деятельность, и с ним можно заключить договор без рисков негативных налоговых последствий.

Чтобы проявить должную осмотрительность, нужно проверить контрагента. Проверять его стоит по тем же критериям, по которым это будет делать налоговый орган.

Налоговые органы уделяют особое внимание реальности выполнения сделки контрагентом - оценивают, мог ли он совершить операцию с учетом имеющихся у него ресурсов (Письмо ФНС России от 12.07.2019 N КЧ-4-7/13613). Поэтому и вам нужно в первую очередь проверить ресурсные возможности контрагента.

Минфин России рекомендует внимательно, тщательно оценивать риски заключения сделки с контрагентом, если одновременно есть такие признаки (Письмо от 22.10.2020 N 03-12-13/91957):

• полномочия руководителя (представителя) компании-контрагента документально не подтверждены, нет копий документов, удостоверяющих личность;
• отсутствует информация о фактическом месте нахождения контрагента, его производственных и (или) торговых площадей;
• есть сомнения в возможности реального выполнения контрагентом условий договора.

Чтобы подтвердить проявление должной осмотрительности все результаты проверки контрагента зафиксируйте в отчете, который можно разработать самостоятельно. К отчету приложите пакет материалов, которые относятся к этой проверке, например заверенные копии документов, которые запрашивали у контрагента, распечатки с информацией о контрагенте с интернет-сайта ФНС России, рекламных сайтов, сайта самого контрагента.

Если вы не проведете такую проверку, то есть риск, что по итогам проверки могут выясниться факты, которые повлекут отказ в вычетах по НДС, расходах, зачету или возврату денежных средств, к примеру, из-за того, что контрагент является фирмой-"однодневкой" ("технической" компанией) и обязательства по договору выполнены не тем лицом, которое указано в документах.

Если же вы сможете подтвердить, что при выборе контрагента проявили должную осмотрительность, не выявили обстоятельств, которые характеризовали бы его как "техническую" компанию, и при этом не имели своей целью получить выгоду за счет бюджета, это даст вам право учесть расходы и применить налоговые вычеты по спорной сделке, несмотря на недобросовестность контрагента (п. 20 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@).

В Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.08.2020 N Ф02-312/2020 по делу N А10-2855/2019 суд встал на сторону налогоплательщика, поскольку его контрагенты на момент совершения сделок были зарегистрированы в установленном законом порядке, состояли в ЕГРЮЛ и на налоговом учете, имели расчетный счет в банке, а следовательно, при заключении сделок налогоплательщик проявил должную осмотрительность, удостоверившись в правоспособности контрагента и его надлежащей государственной регистрации.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа N Ф02-7074/2019 от 17.02.2020 по делу N А19-8926/2019 отметил, что в качестве основания для признания действий налогоплательщика добросовестными могут быть представлены документы, подтверждающие наличие ресурсов, необходимых для исполнения контрагентом обязательств по договору (имущества, транспортных средств, материальных запасов, трудовых ресурсов).

Формальные претензии к контрагентам не являются самостоятельным основанием для отказа в налоговой выгоде. Инспекция должна опровергнуть реальность совершения сделки контрагентом (ст. 54.1 НК РФ, Письма Минфина России от 27.04.2023 N 03-02-06/39284, ФНС России от 22.04.2020 N СД-19-2/99@, от 16.08.2017 N СА-4-7/16152@). В связи с этим при выборе контрагента стоит обратить особое внимание на то, может ли он исполнить обязательство.

ФНС России, разъясняя применение ст. 54.1 НК РФ о получении необоснованной налоговой выгоды, в частности, отметила, что инспекция должна активно собирать доказательства, характеризующие обстоятельства выбора налогоплательщиком контрагента с учетом предмета и цены сделки. Это позволит оценить доводы налогоплательщика о том, что такой выбор был сделан с соблюдением стандарта осмотрительного поведения в гражданском (хозяйственном) обороте. Например, инспекция должна оценить, получал ли налогоплательщик информацию, обычную для деловой практики, провел ли анализ сведений о контрагенте, размещенных в том числе на официальном сайте ФНС России в формате открытых данных (п. 15 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@).

Налоговый кодекс РФ не содержит указаний на то, как именно в целях получения налогового вычета по НДС может быть доказано проявление налогоплательщиком должной осмотрительности при выборе контрагента.

Как проверить добросовестность контрагента как налогоплательщика

Чтобы проверить добросовестность контрагента, вам нужно собрать как можно больше информации о его деятельности и сделать вывод, стоит ли с ним сотрудничать. Для этого вам необходимо выполнить следующие действия:

• проверить сведения о контрагенте и его руководителе (иных должностных лицах) на официальном сайте ФНС России (https://www.nalog.gov.ru/) через электронный сервис "Прозрачный бизнес". Он позволяет проверить, в частности:

- является ли ваш контрагент официально зарегистрированным юридическим лицом или ИП;

- нет ли сведений о руководителе (ином должностном лице) контрагента в реестре дисквалифицированных лиц, лишенных права занимать определенные должности и участвовать в управлении организациями (ст. 3.11 КоАП РФ);

- не совпадает ли адрес вашего контрагента с одним из адресов массовой регистрации.

Кроме того, следует проверить, не входит ли контрагент в число должников, которые не погасили долги, взысканные по суду. Это можно сделать через Банк данных исполнительных производств (https://fssp.gov.ru/iss/iP).

Все полученные сведения следует сохранить с указанием даты их получения, например, в виде распечаток с сайта;

• запросить у контрагента документы (копии документов), подтверждающие:

- право осуществлять определенные виды деятельности. Например, такими документами могут быть лицензии;

- полномочия должностных лиц, которые подписывают договоры, первичные учетные документы, счета-фактуры. Например, их подтверждает приказ или доверенность от имени организации.

Важно проверять полномочия не только на момент заключения сделки, но и на дату подписания документов, подтверждающих его исполнение;

• проанализировать сведения о контрагенте, доступные в сети Интернет и СМИ. Рекомендуем изучить сайт контрагента, рекламные объявления, отзывы покупателей, чтобы убедиться в наличии у него ресурсов для исполнения договора (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированных специалистов). Сохраните распечатки с сайтов, переписку с контрагентом и другие результаты исследований. Эти документы помогут доказать реальность заключенной вами сделки.

Перечень действий, которые могут подтвердить должную осмотрительность, не является исчерпывающим. Чем больше документов вы сможете представить для подтверждения своей осмотрительности, тем больше вероятность того, что уменьшение налоговой базы (налога) признают правомерным.

Рекомендуем разработать перечень действий по проверке потенциальных контрагентов и закрепить его во внутренних документах организации. Это позволит оптимизировать данный процесс, а также снизит риск заключения сделки с недобросовестными контрагентами и возникновения претензий со стороны налоговых органов.

 

Как проверить добросовестность контрагента по его ИНН для проявления должной осмотрительности

Зная ИНН контрагента, можно собрать на него довольно много информации из открытых источников ФНС России, а также других госорганов, которая позволит проверить его добросовестность. Для проверки контрагента с помощью ИНН можно использовать, например, следующие информационные ресурсы в Интернете:

• сервис ФНС России "Прозрачный бизнес" на https://www.nalog.gov.ru. Он позволяет быстро получить основную открытую информацию о налогоплательщике, в частности (пп. 3, 7, 9 - 11 п. 1, п. 1.1 ст. 102 НК РФ, Приложение к Приказу ФНС России от 29.12.2016 N ММВ-7-14/729@):
  • реквизиты (полное и сокращенное название организации, ее ОГРН либо Ф.И.О. ИП, его ОГРНИП, дату регистрации организации или ИП);
  • основной вид деятельности организации или ИП;
  • адрес организации;
  • размер уставного капитала организации (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносах);
  • сведения о задолженности организации, о ее налоговых нарушениях, а также о том, представляет ли она налоговую отчетность или нет;
  • сведения о численности работников организации, о перечисленных в качестве ЕНП суммах денежных средств с указанием их принадлежности, сумме доходов и расходов по данным бухотчетности.

Кроме того, сервис позволяет проверить, не являются ли руководители, учредители (участники), а также адрес регистрации организации "массовыми", не числится ли руководитель в списке дисквалифицированных лиц.

В сервисе отображается также информация о том, является ли организация (ИП) участником электронного документооборота. Таким образом, вы можете оценить удобство обмена документами с контрагентом (Информация ФНС России).

Карточку контрагента с сервиса "Прозрачный бизнес" можно распечатать или сохранить в электронном виде;

• другие сервисы на официальном сайте ФНС России https://www.nalog.gov.ru. Например:
  • "Сведения о недействительных ИНН физических лиц" и "Сведения о недействительных ИНН юридических лиц". Здесь можно проверить, не числится ли ИНН вашего контрагента в базе недействительных;
  • "Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП в электронном виде". Они позволяют получить более детальную информацию об организации или ИП в дополнение к той, что есть в сервисе "Прозрачный бизнес". Например, в электронной выписке из ЕГРЮЛ вы дополнительно можете найти Ф.И.О. директора организации, его ИНН, Ф.И.О. учредителей-физлиц, их ИНН, названия учредителей-юрлиц, их ИНН, ОГРН, сведения обо всех дополнительных видах деятельности организации, записи о недостоверных сведениях о юрлице в ЕГРЮЛ (если такие есть), например, о недостоверном адресе юрлица (п. п. 1, 8 ст. 6, п. 1 ст. 7 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, Приложение к Приказу Минфина России от 05.12.2013 N 115н);
  • "ГИР БО" (государственный информационный ресурс бухгалтерской (финансовой) отчетности). С помощью этого ресурса по ИНН контрагента можно бесплатно получить его бухгалтерскую отчетность в электронном виде и сохранить ее у себя (ст. 18 Закона о бухгалтерском учете, Письмо Минфина России, ФНС России от 26.02.2020 N 07-04-07/13687, Информация ФНС России).

По бухгалтерской отчетности вы можете оценить состояние активов контрагента, его платежеспособность и другие показатели финансового состояния;

• "Картотеку арбитражных дел" (https://kad.arbitr.ru/). По ИНН контрагента в поле "Участник дела" можно посмотреть, в каких арбитражных спорах он участвовал, в том числе были ли дела, связанные с неисполнением контрагентом своих обязательств по договорам, с его банкротством и др. (п. 7 Инструкции, утв. Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 100);
• "Банк данных исполнительных производств" Федеральной службы судебных приставов (https://fssp.gov.ru/iss/ip). С его помощью можно узнать, если у контрагента неоплаченные долги, по которым проходит процедура принудительного взыскания (ст. 6.1 Закона об исполнительном производстве, разд. VII Порядка, утв. Приказом ФССП России от 12.05.2012 N 248). Для поиска в "Банке данных исполнительных производств" ИНН не нужен, а нужны название и адрес организации. Если у вас такой информации нет, но есть ИНН организации, вы можете узнать ее точное название и адрес с помощью информационных ресурсов на сайте ФНС России.

Рекомендуем вам не ограничиваться проверкой информации о контрагенте только на перечисленных выше ресурсах, а собрать как можно больше сведений, включая информацию на собственном сайте контрагента, в соцсетях, рекламных изданиях, СМИ и других источниках, а также запросить документы у самого контрагента

 

 Как проверить и подтвердить добросовестность контрагента, который является ИП

Проверить добросовестность ИП можно теми же способами, что и организации. В частности:

• запросите у ИП копии документов, которые подтверждают его регистрацию, право вести определенные виды деятельности, наличие ресурсов, которые требуются для ведения его деятельности;
• проверьте его данные на сайте ФНС России (https://www.nalog.gov.ru/) в сервисе "Прозрачный бизнес";
• проанализируйте информацию об ИП, которая есть в интернете и СМИ.

Результаты проверки оформите отчетом в свободной форме и приложите к нему полученные материалы, чтобы потом их можно было предоставить налоговому органу или в суд.

 

Как индивидуальному предпринимателю проверить и подтвердить добросовестность своего контрагента

Добросовестность своего контрагента вы можете проверить и подтвердить теми же способами, что и организации. Эти способы универсальные и подходят как для организаций, так и для ИП.

 

 

В п. 4 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@ определено понятие "технические компании" - это компании, которые не осуществляют деятельность в своем интересе и на свой риск, не обладают необходимыми активами, не выполняют реальных функций и принимают на себя статус участников операций с оформлением документов от их имени в противоправных целях.

Так, для предъявления претензий налоговые органы должны установить не только то, что обязательство не исполнено надлежащим лицом, но и то, что налогоплательщик хотел неправомерно уменьшить налоговую обязанность или знал (должен был знать), что в качестве контрагента выступает "техническая" компания (п. 5 Письма ФНС России от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060@).

Аналогичный подход об отказе в предоставлении вычета НДС при доказанности того, что действия налогоплательщика направлены на получение экономического эффекта за счет непосредственного участия в уклонении от уплаты налога совместно с лицами, не осуществлявшими реальной экономической деятельности, приведен в Определении Верховного Суда РФ от 25.01.2021 N 309-ЭС20-17277 и п. 3 Приложения к Письму ФНС России от 06.04.2021 N БВ-4-7/4549@.

По мнению Верховного Суда РФ, лишение права на вычет НДС налогоплательщика-покупателя, который не преследовал цель уклонения от налогообложения в результате согласованных с иными лицами действий, а при отсутствии такой цели - не знал и не должен был знать о допущенных этими лицами нарушениях, действуя в рамках поведения, ожидаемого от разумного участника хозяйственного оборота, по существу означало бы применение меры имущественной ответственности за неуплату налогов, допущенную иными лицами, в том числе при искажении ими фактов своей хозяйственной деятельности, к налогоплательщику-покупателю, не имевшему возможности предотвратить эти нарушения и (или) избежать наступления их последствий (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14.05.2020 N 307-ЭС19-27597).

 

Тематический выпуск: Корпоративные отношения, договоры: из практики гражданско-правового консультирования (под ред. А.В. Брызгалина) ("Налоги и финансовое право", 2024, N 12) {КонсультантПлюс}