Вопрос с учетом неконкурентных закупок на состязательной основе. С учетом Постановления 301 многие заказчики проводят “квазиконкурентные закупки”.  Ранее Минфин высказал мнение о том, что проведение конкурентной закупки с участием субъектов МСП не предполагает коллективное участие субъектов МСП в такой закупке (письмо от 16.03.2023 № 24-07-08/22356). В разрез с письмом Минфин ФАС России выпустила письмо от 14.04.2023 года № 28/28871/23. Просим сообщить позицию по данному вопросу - возможно ли участие коллективного участника в закупках, осуществляемых только среди субъектов малого и среднего предпринимательства (223-ФЗ)? 

Однозначной практики по данному вопросы не выявлено. Есть два противоположных мнения, которые приведены в вопросе. Можем высказать свое мнение, основанное на нормах Закона 223-ФЗ и постановления Правительства РФ  от 11.12.2014 N 1352 .

Из прямого указания ч. 5 ст. 3  Закона № 223-ФЗ следует, что участником закупки может выступать группа лиц, выступающая на стороне одного участника закупки (коллективный участник),  при этом  особенностями ст. 3.4 Закона 223-ФЗ  и Постановления Правительства РФ  от 11.12.2014 N 1352 не усыновлены какие-либо запреты на применение указанной нормы при закупке, участниками которой могут быть только СМиСП. Так же отметим, что требования к участникам закупки должны быть установлены в документации о проведении конкурентного способа закупки, в соответствии с Положением о закупке конкретного заказчика. Таким образом, в конкурентной закупке, участниками которой могут быть только СМиСП может принимать участие коллективный участник, если это прямо не запрещено Положением о закупе и документацией о конкурентной закупки.  В отношении неконкурентных закупок  Закон 223-ФЗ и ПП РФ 1352  не устанавливают запрет на участие в закупках, в случае проведения их только среди  СМиСП, запрета на участие коллективного участника закупки,  такой запрет может быть предусмотрен Положением о закупке и документацией о неконкурентной закупке.  

 

Обоснование

В соответствии с  ч. 5 ст. 3, Федерального  закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ   Участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года N 255-ФЗ "О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием", либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, за исключением физического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года N 255-ФЗ "О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием". Участник закупки для участия в неконкурентной закупке подает заявку на участие в неконкурентной закупке или иной предусмотренный положением о закупке для направления заказчику документ (далее - заявка на участие в неконкурентной закупке), для участия в конкурентной закупке подает заявку на участие в конкурентной закупке (далее при совместном упоминании - заявка на участие в закупке).

В соответствии с ч. 6 ст. 3, Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ  Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

 В соответствии с ч. 1 ст. 3.4, Федерального  закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ    Конкурентная закупка в электронной форме, участниками которой с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 указанного Федерального закона, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (далее также - конкурентная закупка с участием субъектов малого и среднего предпринимательства), осуществляется в соответствии со статьями 3.2 и 3.3 указанного Федерального закона и с учетом требований, предусмотренных настоящей статьей.