Вопрос по закону 44-фз Можно ли изменить основание заключенного дополнительного соглашения другим дополнительным соглашением? Доп.соглашение заключено по по п.б ч.1 ст. 62 Закона 44-ФЗ, а правильно - по п. а ч.1 ст. 62 Закона 44-ФЗ?

Главное

Частью 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ установлено, что при исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Законом N 44-ФЗ. При этом следует отметить, что изменение существенных условий контракта осуществляется путем заключения дополнительного соглашения.

При заключении дополнительного соглашения об изменении существенных условий контракта в случаях, предусмотренных Законом N 44-ФЗ, заказчику необходимо руководствоваться положениями ст. 95 Федерального закона 44-ФЗ и иными нормативными правовыми актами, действующими на момент заключения такого соглашения.

Как таковой формулировки «изменить основание заключенного дополнительного соглашения изменить другим соглашением» нет в действующем законодательстве, но при этом, допускается изменение существенных условий контракта по основаниям, изложенным в  ч. 1 ст. 95 Федерального закона 44-ФЗ.  

При этом, по нашему мнению, с учетом того, что в законодательстве отсутствует конкретное указание на необходимость указания основания для заключения дополнительного соглашения сторон, стороны могут составить соглашение в свободной письменной форме, руководствуясь статьей 421 Гражданского кодекса РФ.

Однако само по себе заключение дополнительного соглашения по основанию, не соответствующему фактическим обстоятельствам является нарушением. В пример приводим  Постановление Ярославского межрегионального УФАС России от 04.06.2024 по делу N 076/04/7.32-620/2024.

Неверно указано основание для изменения существенных условий контракта - вместо пункта 1.2 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ указан пункт 1.3 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ, который распространяется только на контракты, предметом которых является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, геологическому изучению недр, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также по контрактам, предусмотренным частями 16 и 16.1 статьи 34.

Указанные выше нарушения предусмотрены частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, изменение условий контракта, в том числе увеличение цен товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, за исключением случаев, предусмотренных частью 4.1 настоящей статьи - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - двухсот тысяч рублей.

В связи с этим заказчику рекомендуется изменить основание заключения доп.соглашения путем исправления технической ошибки (дополнительное соглашение). Такая возможность присутствует с учетом судебной практики:

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2021 N 15АП-18036/2021 по делу N А53-18658/2021

Согласно преамбуле дополнительного соглашения такое изменение стоимости контракта было вызвано необходимостью исправления технической ошибки с целью соблюдения положений бюджетного законодательства в плане контроля расходования денежных средств.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 N 09АП-62511/2020 по делу N А40-81763/2020

Указанная выше техническая ошибка в Контракте была исправлена путем заключения Дополнительного соглашения N 1 от 02.08.2019

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2018 N 11АП-3995/2018 по делу N А55-8204/2017

Дополнительное соглашение от 22.03.2016 N 1 к государственному контракту от 04.02.2016 N 4-3/3/16 не меняло никаких характеристик оборудования. Указанное соглашение было подписано по причине исправления технической ошибки, допущенной при подписании государственного контракта от 04.02.2016 N 4-3/3/16, а именно приложение N 4 "Техническое задание" было приведено в соответствие с закупочной документацией, размещенной на сайте при проведении закупки.

Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2023 N 18АП-1670/2023 по делу N А07-27445/2022:

- дополнительное соглашение N 1 от 29.07.2020 - в части исправления технической ошибки в тексте;

Отдельно обращаю внимание, что п.б ч.1 ст. 62 Закона 44-ФЗ, п. а ч.1 ст. 62 Закона 44-ФЗ не оговаривали как в ранней редакции Федерального закона, так и в действующей основания для внесения изменений в заключенные и исполняемые контракты. Скорее всего имеется ошибка в норме закона.

В Приложении к ответу Вы найдете:

• Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 0.docx
• Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда.docx
• Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда.docx
• Постановление Ярославского межрегионального УФАС России от 0.docx