Какие риски возникнут у компании, если заключить гражданско-правовой договор с физическим лицом на должность «Казначей»?

Главное

Риск в данном случае может быть, что договор ГПХ могут переквалифицировать в трудовой договор.

В случае признания отношений по такому договору трудовыми вам потребуется оформить прием физлица на работу по трудовому договору. При этом датой начала работы по трудовому договору будет дата фактического допуска работника к работе по договору ГПХ. Также, в частности, потребуется подать в СФР сведения о трудовой деятельности с информацией о приеме на работу по трудовому договору, сделать работнику доплату (если по трудовому договору ему полагаются дополнительные выплаты).

Кроме того, после признания гражданско-правового договора трудовым может потребоваться доначисление некоторых налогов и страховых взносов.

За подмену трудового договора гражданско-правовым возможны в том числе штрафы.

Последствия имеет заключение ГИТ с указанием на признаки трудовых отношений в отношениях, возникших на основании договора ГПХ.

Это может повлечь признание таких отношений трудовыми, в связи с чем, в частности, придется выполнить действия, о которых рассказано в настоящем материале, возможна административная ответственность (подробнее о штрафах см. разд. 5 настоящего материала). Отметим, что государственный инспектор труда не вправе самостоятельно признать отношения трудовыми, поскольку не наделен законом такими полномочиями. Это может сделать суд или можете сделать вы, а если отношения между вами и лицом, с которым был заключен договор ГПХ, прекратились - только суд (ч. 4 ст. 11, ч. 1, 2 ст. 19.1 ТК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, п. 18 Обзора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022). Однако заключение госинспектора труда с указанием на признаки трудовых отношений между вами и лицом, с которым заключен договор ГПХ, может повлечь указанные последствия, так как, в частности:

- ГИТ может обратиться в суд для признания отношений трудовыми. Например, если государственный инспектор труда при расследовании несчастного случая с лицом - исполнителем по договору ГПХ установит признаки трудовых отношений и направит составленное по несчастному случаю заключение по форме N 7 вместе с другими материалами расследования в суд в целях установления характера правоотношений сторон договора. Это следует из ч. 2 ст. 16, абз. 1, 3 ч. 1 ст. 19.1, ч. 6 ст. 229.3 ТК РФ, п. 17 Положения, утвержденного Приказом Минтруда России от 20.04.2022 N 223н;

- государственный инспектор труда может выдать вам предписание об устранении допущенного нарушения в связи с заключением гражданско-правового договора, фактически регулирующим трудовые отношения (то есть о нарушении ч. 2 ст. 15 ТК РФ). В этом случае вы можете самостоятельно признать отношения трудовыми или, если не согласны с предписанием ГИТ, обжаловать его. Для этого, как правило, жалобу подают в ГИТ, проводившую у вас контрольное (надзорное) мероприятие, по результатам которого было выдано предписание. В данном случае обязательно соблюдать досудебный порядок обжалования. Это следует из ч. 4 ст. 11, абз. 1, 2 ч. 1 ст. 19.1, абз. 6 ч. 1 ст. 357, ст. 361 ТК РФ, ч. 1, 2 ст. 39, п. 1 ч. 2, п. 2 ч. 4 ст. 40, ст. 89, п. 1 ч. 2 ст. 90 Закона N 248-ФЗ, п. п. 52, 53 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.07.2021 N 1230, п. 51 Перечня, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.04.2021 N 663.

Если отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, признаны трудовыми, необходимо оформить прием работника на работу в соответствии с трудовым законодательством. Датой начала трудовых отношений будет дата, когда вы фактически допустили работника к исполнению обязанностей по спорному гражданско-правовому договору (ч. 4 ст. 11, ч. 2 ст. 16, ст. 19.1 ТК РФ). А это значит, что с учетом этой даты нужно, в частности:

• заключить трудовой договор с работником. Срок заключения по общему правилу не должен превышать три рабочих дня со дня признания гражданско-правовых отношений трудовыми. Дата начала работы, указываемая в трудовом договоре, соответственно будет более ранней, чем дата фактического подписания трудового договора сторонами (ч. 4 ст. 11, ч. 4 ст. 19.1, ч. 1, 2 ст. 57, ч. 2 ст. 67 ТК РФ);
• внести изменения в штатное расписание (при необходимости). Это касается ситуации, когда должность, на которую оформляется прием работника на работу, в нем отсутствует. Это следует из ч. 2 ст. 57 ТК РФ, Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2018);
• оформить приказ о приеме на работу (при необходимости) (ч. 1 ст. 68 ТК РФ);
• внести в трудовую книжку запись о приеме на работу (если трудовая книжка в бумажной форме ведется на работника) (ч. 3, 4 ст. 66 ТК РФ);
• подать в СФР по месту вашей регистрации как страхователя (работодателя) в установленный срок сведения по форме ЕФС-1 о приеме на работу по трудовому договору. Если ранее предоставляли сведения о работе по ГПХ по данной форме, нужно подать корректирующую ЕФС-1. Это следует, в частности, из ч. 1, 2 ст. 66.1 ТК РФ, п. 2 ст. 8, п. 1, пп. 4, 5 п. 2, пп. 2 п. 5, п. 6 ст. 11 Закона о персонифицированном учете, п. п. 1, 4, 5, 12, 13, 52 Порядка заполнения ЕФС-1;
• скорректировать иные сведения персонифицированного учета, поданные ранее по работнику, в которых обозначено (из которых следует), что он был занят у вас по договору ГПХ (ст. ст. 11, 15, 17 Закона о персонифицированном учете, п. п. 41, 43 Инструкции о порядке ведения персонифицированного учета).

Например, нужно скорректировать подраздел 1.2 подраздела 1 разд. 1 формы ЕФС-1. В частности, исключить из графы 7 коды, которые вы указывали в ней, исходя из того, что физлицо работает у вас по гражданско-правовому договору ("ДОГОВОР", "НЕОПЛДОГ", "НЕОПЛАВТ") (п. п. 55, 70, 71 Порядка заполнения ЕФС-1).

оформить иные документы в рамках трудовых отношений. Например, по предоставлению работнику ежегодного основного оплачиваемого отпуска, стаж работы для которого исчисляется с даты начала работы по трудовому договору (ч. 4 ст. 11, ч. 1 ст. 21, ст. ст. 114, 115, ч. 1 ст. 121, ч. 1, 2, 4 ст. 122, ч. 1 ст. 123 ТК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

Доначисление налогов и страховых взносов зависит от того, с кем был заключен гражданско-правовой договор (с обычным физлицом, ИП или самозанятым) и какие налоги и страховые взносы вы начисляли с выплат по этому договору до его признания трудовым.

Например, если гражданско-правовой договор был заключен с обычным физлицом, то при признании этого договора трудовым вы должны доначислить:

• страховые взносы на ВНиМ за периоды до 2023 г., поскольку с выплат по гражданско-правовым договорам за периоды до 2023 г. эти взносы начислять было не нужно, а с выплат по трудовым договорам нужно. Это следует из пп. 1 п. 1 ст. 420, пп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ, п. 9 ст. 2, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 14.07.2022 N 239-ФЗ;
• страховые взносы на травматизм, так как по общему правилу с выплат по гражданско-правовым договорам такие взносы не уплачиваются, а с выплат по трудовым договорам уплачиваются. Исключение - если обязанность уплачивать взносы на травматизм с выплат физлицу по гражданско-правовому договору была предусмотрена этим договором. Такие выводы следуют из п. 1 ст. 20.1 Закона N 125-ФЗ.

Размер штрафа предусмотрен при признании гражданско-правового договора трудовым:

• за заключение гражданско-правового договора, который фактически регулирует трудовые отношения, если это нарушение совершено впервые, для должностных лиц - от 10 000 до 20 000 руб., для юрлиц - от 50 000 до 100 000 руб. Совершение такого правонарушения лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, может повлечь для должностных лиц дисквалификацию на срок от одного года до трех лет, для юрлиц - штраф от 100 000 до 200 000 руб. (ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ);
• за невыплату или неполную выплату в установленный срок зарплаты и других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, либо за установление зарплаты меньше МРОТ (размера минимальной заработной платы в субъекте, где трудится работник), если это нарушение совершено впервые, для должностных лиц - от 10 000 до 20 000 руб., для юрлиц - от 30 000 до 50 000 руб. Совершение такого правонарушения лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, может повлечь штраф для должностных лиц от 20 000 до 30 000 руб. или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет, для юрлиц - штраф от 50 000 до 100 000 руб. (ч. 6, 7 ст. 5.27 КоАП РФ);
• за неуплату налогов и страховых взносов на ОПС, ОМС и по ВНиМ - штрафы, предусмотренные Налоговым кодексом РФ, а также пени (ст. ст. 75, 122, 123 НК РФ);
• за неуплату взносов на травматизм - штраф, предусмотренный Законом N 125-ФЗ, а также пени (ст. ст. 26.11, 26.29 данного Закона).

Возможна также уголовная ответственность (ст. ст. 199.3, 199.4 УК РФ).

В каких случаях гражданско-правовой договор (договор ГПХ) может быть признан трудовым и какие это влечет последствия подробно изложено в «Готовом решении» КонсультантПлюс, которое направляем во вложении.

В Приложении к ответу Вы найдете:

• Готовое решение В каких случаях гражданско-правовой договор.docx
• Ситуация В чем отличие работы по гражданско-правовому договору.docx