Вправе ли ИФНС запрашивать справки о фактическом получателе доходов по сделкам с нерезидентами?

Применять льготные положения соглашений об избежании двойного налогообложения (пониженные ставки, освобождение от налогообложения в РФ) можно только к доходам фактического получателя (п. 3 ст. 7 НК РФ).

Фактическим получателем дохода признается лицо (иностранная структура без образования юридического лица), если (п. 2 ст. 7 НК РФ):

1) оно имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным другой организацией (иностранной структурой) в силу:

‒ прямого участия;

‒ косвенного участия;

‒ контроля над организацией (иностранной структурой);

‒ иных обстоятельств;

2) в его интересах иное лицо правомочно распоряжаться полученным доходом.

Кроме того, при определении фактического получателя доходов учитываются функции, выполняемые такими лицами (иностранными структурами), и принимаемые ими риски.

Таким образом, лицо признается фактическим получателем дохода не только при наличии правовых оснований для его получения. Это лицо должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть фактически получать выгоду от полученного дохода и определять его дальнейшую экономическую судьбу (Письмо Минфина России от 24.08.2018 N 03-12-12/2/60389).

Иностранное лицо не признается фактическим получателем дохода, если (п. 3 ст. 7 НК РФ):

• обладает ограниченными полномочиями в части распоряжения этим доходом;
• осуществляет в отношении дохода посреднические функции в интересах иного лица;
• не выполняет никаких иных функций и не принимает на себя никаких рисков, прямо или косвенно выплачивая такие доходы иному лицу;
• иное лицо, получающее доходы от иностранного лица при прямом получении таких доходов от источников в РФ, не имело бы права на применение льгот по международным соглашениям.

Перечисленные правила в отношении лица, которое не признается фактическим получателем дохода, соответствуют большинству международных соглашений. Когда фактический получатель дохода (ФПД) неизвестен, нужно руководствоваться общими положениями Налогового кодекса РФ и выполнить функции налогового агента по удержанию и уплате налога с дохода иностранной компании. Положения международных соглашений не применяются.

Обязанность подтверждать фактического получателя дохода установлена Налоговым кодексом РФ для того, чтобы обосновать применение льгот по международным соглашениям (п. 1 ст. 312 НК РФ).

С целью подтверждения фактического получателя дохода, по мнению ФНС России, налогоплательщики должны (Письмо от 28.04.2018 N СА-4-9/8285):

1. обосновывать необходимость определенной формы совершения сделок (операций);
2. обосновывать вовлечение иностранных компаний в структуру бизнеса и сделок (операций);
3. представлять доказательства разумности сделанного выбора и обоснованности предпринимательского риска.

Список документов, необходимых для определения фактического получателя дохода, не установлен. Главное, чтобы налоговый орган или суд мог сделать вывод, что иностранная компания ведет самостоятельную коммерческую деятельность и самостоятельно распоряжается рассматриваемым доходом.

Чтобы установить фактического получателя дохода, нужно провести в том числе оценку деятельности иностранного лица и его роли в конкретной сделке. Это позволит исключить претензию налоговых органов о техническом характере участия иностранной компании.

Подробнее о том, как это сделать, рассказано в Готовом решении: Как применять соглашения об избежании двойного налогообложения (КонсультантПлюс, 2023).