Одна компания хочет приобрести несколько бизнесов ИП (однородных) по субдиллерскому договору. Как это можно оформить?

С юридической точки зрения – понятия покупка бизнеса у ИП законодательством не предусмотрено. ИП – это физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, а не отдельное юридическое лицо.

ООО может приобрести у ИП конкретное имущество (например, оборудование, товарные запасы, недвижимость, транспортные средства) на основании договоров купли-продажи. ИП может передавать принадлежащее ему имущество другому ИП, например, на основании договора купли-продажи для конкретных видов имущества. Переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации (ст. 551 ГК РФ). Также ИП может вступить, как учредитель в ООО с внесением вклада своего имущества, которое у него есть (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ). Также ИП могут создать ООО, статус ИП не влияет на создание ООО.

 

Обоснование

Продать ИП нельзя. Статус индивидуального предпринимателя не допускает его передачу, так как он является простым физическим лицом с расширенными правами.

Предприниматели могут лишь переоформить отдельные элементы, например, помещение, товарный знак, а также передать налаженную систему контактов и схему работы. ИП вправе продавать принадлежащее ему имущество, как новое, так и бывшее в употреблении, независимо от степени его износа и от стоимости, по которой оно отражается в учете, по общим правилам, установленных ГК РФ.

При этом индивидуальный предприниматель не лишен возможности создать организацию, которую впоследствии возможно продать.

Таким образом, ИП может передавать принадлежащее ему имущество другому ИП, например, на основании договора купли-продажи для конкретных видов имущества. Переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации (ст. 551 ГК РФ).

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Коммерческие организации по общему правилу обладают универсальной правоспособностью (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Согласно приведенной норме коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Следовательно, индивидуальный предприниматель вправе осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности, в том числе продавать принадлежащее ему имущество, как новое, так и бывшее в употреблении, независимо от степени его износа и от стоимости, по которой оно отражается в учете.

Полагаем, в данной ситуации для объединения деятельности ИП и ООО возможно заключение договора простого товарищества либо создание нового ООО в котором будут долевые участия как ИП, так и существующего ООО.

Гражданское законодательство допускает совместную деятельность хозяйствующих субъектов в целях получения прибыли от осуществления предпринимательской деятельности. Совместная деятельность хозяйствующих субъектов сама по себе не свидетельствует о получении налоговой выгоды.

Взаимозависимость участников сделок сама по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, а может иметь юридическое значение в целях налогового контроля, только если установлено, что такая взаимозависимость используется участниками сделки как возможность для осуществления согласованных действий, не обусловленными разумными экономическими или иными причинами.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). В силу п. 2 этой же статьи вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Порядок ведения общих дел простого товарищества (далее также - ПТ) устанавливается в договоре о совместной деятельности. Стороны указанного договора могут предусмотреть, что общие дела товарищества ведут отдельные участники либо совместно все участники. Этот вариант демонстрирует наличие реальной хозяйственной цели и может помочь избежать обвинений в дроблении бизнеса.

Также можно рассмотреть возможность создания нового ООО, в котором будут долевые участия как ИП, так и существующего ООО.

 

Наличие статуса индивидуального предпринимателя не является препятствием для назначения гражданина на должность директора общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение вопроса о его образовании не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран (назначен) также не из числа его участников (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)).

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного ст. 42 Закона N 14-ФЗ, в которой речь идет о заключении договора о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющему (п. 2 ст. 40 Закона N 14-ФЗ).

Отсюда можно сделать вывод о том, что индивидуальному предпринимателю могут быть переданы полномочия единоличного исполнительного органа по договору.

Кроме того, поскольку наличие статуса индивидуального предпринимателя не лишает гражданина права совершать сделки как обычное физическое лицо, он также может быть назначен на должность генерального директора общества. В этом случае он может совмещать работу в обществе в качестве генерального директора и одновременно заниматься предпринимательской деятельностью, что не противоречит ст. 23 ГК РФ.

При заключении договора между обществом и индивидуальным предпринимателем могут быть совершены сделки, поскольку закон не содержит для этого каких-либо ограничений. В таком случае необходимо предварительно одобрять такие сделки с заинтересованностью по правилам ст. 45 Закона N 14-ФЗ.

Вопрос: Может ли индивидуальный предприниматель быть директором ООО?
 

Вклады вносятся деньгами. Уставом общества или решением общего собрания может быть предусмотрено иное, например, внесение вклада как деньгами, так и имуществом (определенным имуществом) (п. 3 ст. 27 Закона об ООО).

Имущество, которое может быть вкладом (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ):

• вещи;
• доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ;
• государственные и муниципальные облигации;
• исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, подлежащие денежной оценке.

Уставом могут быть ограничены максимальный размер и перечень имущества, вносимого в качестве вклада (п. 2 ст. 27 Закона Об ООО).

Для внесения вклада примите решение о внесении вклада в имущество ООО.

Решение принимается общим собранием участников ООО в общем порядке. Если в ООО один участник, то он единолично принимает такое решение и письменно оформляет его (ст. 39 Закона об ООО).

Для принятия общим собранием решения о внесении вклада в имущество ООО сделайте следующее:

1. подготовьтесь к проведению заседания или заочного голосования в соответствии с требованиями законодательства и устава общества;
2. проведите заседание (заочное голосование) и примите решение по вопросу внесения вклада в имущество ООО.

Решение принимается большинством не менее 2/3 от общего числа голосов участников ООО, если большее количество голосов не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 27 Закона об ООО);

3. оформите протокол общего собрания участников (п. 1 ст. 38.2 Закона об ООО).

Готовое решение: Как внести вклад в имущество ООО
 

 

 

4 ВАРИАНТА ПЕРЕДАЧИ ИМУЩЕСТВА ОТ ИП В ООО

Вклад в уставный капитал

Налоги у ИП. Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал не признается реализацией <2>, а значит, у передающей стороны (участника-ИП) нет дохода от этой операции, с которого надо было бы уплатить налог при УСН или НДФЛ. Нет дохода, даже если стоимость передаваемого имущества по данным учета ИП меньше, чем установленная оценщиком <3>.

У ИП на УСН не возникает каких-либо обязательств, связанных с уплатой НДС <4>.

ИП на общем режиме не начисляет НДС на стоимость передаваемого имущества <5>. Но в квартале передачи имущества НДС, ранее принятый по нему к вычету, нужно восстановить. Налог восстанавливается полностью либо, если вклад внесен ОС и НМА, в размере суммы, пропорциональной их остаточной стоимости без учета переоценки. Восстановленная сумма НДС не включается в стоимость имущества и указывается отдельной строкой в документах, которыми оформляется его передача <6>. Например, в акте приема-передачи объекта ОС.

Эти документы регистрируются в книге продаж <7>. При этом составление счета-фактуры на сумму НДС, восстановленную участником при передаче имущества в уставный капитал общества, нормами НК не предусмотрено.

Безвозмездная передача имущества

Налоги у ИП. Безвозмездная передача предпринимательского имущества не предполагает получения за него платы или иного встречного предоставления <20>. Поэтому у ИП не образуется дохода в виде стоимости безвозмездно переданного имущества. Но нельзя учесть для целей налогообложения и расходы, например, в виде остаточной стоимости безвозмездно переданного ОС <21>.

Если ИП применяет упрощенку, то НДС по такой операции ему уплачивать не нужно <22>. А вот ИП на общем режиме, несмотря на то, что он является учредителем организации, должен исчислить и уплатить НДС с рыночной стоимости передаваемого безвозмездно имущества. Ведь в общем случае эта операция облагается НДС наравне с реализацией <23>. Поэтому и налог, ранее принятый к вычету по этому имуществу, восстанавливать не требуется.

Вклад в имущество ООО

 

Налоги у ИП. Как и во всех предыдущих вариантах, у ИП не возникает налоговых доходов или расходов в связи с внесением вклада в имущество ООО.

С НДС у ИП на ОСН, если руководствоваться официальной позицией Минфина и ФНС, все точно так, как и при безвозмездной передаче имущества: операции по передаче имущества, имущественных прав в качестве вклада в имущество общества (без изменения уставного капитала) не названы в п. 2 ст. 146 и в ст. 149 НК РФ. Значит, такие операции облагаются НДС на общих основаниях.

Поскольку налог не предъявляется к оплате принимающей стороне, участник должен уплатить его сам. У принимающей стороны права на вычет этого НДС нет, даже если ИП оформил счет-фактуру. Налог, ранее принятый к вычету, восстанавливать не нужно <32>.

Купля-продажа

 

У организации в этом варианте затраты на приобретенное имущество будут учитываться в обычном порядке.

А вот для ИП это не самый выгодный вариант. Причина понятна - в общем случае доход от продажи активов придется учесть для целей налогообложения и уплатить с него налоги в соответствии с применяемым налоговым режимом: либо НДФЛ и НДС (если ИП применяет ОСН), либо налог при УСН.

Причем, если дело касается продажи нежилой недвижимости, использовавшейся в бизнесе, у ИП на общем режиме обязанность по уплате НДФЛ будет и в том случае, когда такая недвижимость принадлежала ему 5 лет и больше. Ведь истечение минимального срока владения для безналоговой продажи имущества не играет роли, когда речь идет о продаже коммерческой недвижимости <40>.

Статья: 4 варианта передачи имущества от ИП в ООО