Какие риски возникают, при регулярной выплате авансов самозанятым?

При регулярной выплате авансов есть риск переквалификации в трудовые отношения по  ст. 19.1 ТК РФ очень велик. Убедитесь, что ваши договоры с самозанятыми не содержат признаков трудового договора. Иначе проверяющие вас могут оштрафовать, начислить пени, потребовать уплатить недоимку на страховые взносы. Кроме того, вас могут привлечь к административной ответственности (ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ). При этом каждую конкретную ситуацию в ФНС России оценивают в комплексе с учетом риск-ориентированного подхода.   (Информация ФНС России)

В части имущественных рисков: Каждый аванс рекомендуется привязывать к конкретному договору и этапу работ, требовать подписание актов по завершении каждого этапа перед выдачей нового аванса. 

Обоснование

Одними из признаков подмены трудового договора с физическим лицом договором оказания услуг плательщиком НПД систематичность  выплат, если порядок оплаты услуг "плательщику НПД" и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом Российской Федерации.

Налоговые органы передают в комиссию сведения и информацию, если (ч. 4 ст. 67 Закона о занятости, Перечень, утвержденный Приказом Минтруда России от 02.02.2024 N 40н):

• есть взаимодействие со средней продолжительностью более 3 месяцев более чем с 10 самозанятыми, среднемесячный доход которых превышает 20 тыс. руб. В сведениях укажут количество самозанятых, их среднемесячный доход и среднее количество месяцев взаимодействия с ними, среднюю долю дохода, полученного самозанятым от организации (ИП), от общего дохода физлица в период взаимодействия, среднее количество чеков самозанятых в месяц.

К признакам подмены трудовых отношений гражданско-правовыми налоговые органы, в частности, относят организационную зависимость плательщика НПД от заказчика, а именно:

• по требованию заказчика физлицо обязано зарегистрироваться в качестве плательщика НПД;
• заказчик распределяет плательщиков НПД по объектам (маршрутам) исходя из производственной необходимости;
• заказчик определяет режим работы для плательщика НПД (продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха);
• со стороны заказчика осуществляется непосредственный контроль и руководство работой плательщика НПД на объекте.

Кроме того, налоговики выделяют такие признаки:

• есть инфраструктурная зависимость. Плательщик НПД выполняет работу полностью из материалов, инструментами и на оборудовании заказчика;
• услуги плательщика НПД заказчик оплачивает и учитывает в порядке, аналогичном установленному Трудовым кодексом РФ.

Эти и ряд других признаков и обстоятельств характеризуют плательщика НПД как лицо, фактически лишенное предпринимательской самостоятельности в ведении своей деятельности, и указывают на фактически сложившиеся трудовые отношения (Письма ФНС России от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674, от 16.09.2021 N АБ-4-20/13183@).

К доказательствам наличия трудовых отношений, в частности, относятся (Письмо ФНС России от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674):

• письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);
• документы кадровой деятельности работодателя (графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку и др.);
• расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;
• документы хозяйственной деятельности работодателя (например, заполняемые или подписываемые работником товарные накладные);
• документы по охране труда, свидетельские показания, аудио- и видеозаписи и др.

По вопросу исполнения плательщиком НПД своих обязанностей по передаче чека покупателю (заказчику) ФНС России сообщает, что в соответствии с частью 1 статьи 14 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" при произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход, плательщик НПД обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику), если иное не предусмотрено указанным Федеральным законом.

Риски

Если при приобретении у самозанятого товаров (работ, услуг, имущественных прав) вы не получили чек, сформированный в порядке, предусмотренном ст. 14 Закона N 422-ФЗ, то:

• вы не сможете учесть в расходах затраты на покупку у самозанятого товаров (работ, услуг, имущественных прав) (ч. 8, 9 ст. 15 Закона N 422-ФЗ);
• вам нужно будет начислить страховые взносы на ОПС, ОМС и по ВНиМ с выплат самозанятому лицу, не являющему ИП, поскольку выплаты такому самозанятому не признаются для вас объектом обложения указанными взносами только при наличии чека, сформированного в порядке ст. 14 Закона N 422-ФЗ. Это следует из п. 3 ст. 8, пп. 1 п. 1 ст. 419 НК РФ, ч. 1 ст. 15 Закона N 422-ФЗ.

Если ГИТ установит, что нарушен порядок оформления трудовых отношений, могут привлечь к административной ответственности, в частности:

• за уклонение от оформления трудового договора либо заключение ГПД, который фактически регулирует трудовые отношения. Если это нарушение совершено впервые, должностных лиц оштрафуют на сумму от 10 тыс. до 20 тыс. руб., юрлиц - от 50 тыс. до 100 тыс. руб. Совершение такого правонарушения лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, повлечет для должностных лиц дисквалификацию на срок от одного года до трех лет, для юрлиц - штраф от 100 тыс. до 200 тыс. руб. (ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ);
• за невыплату или неполную выплату в срок зарплаты и других выплат в рамках трудовых отношений (если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния) либо за установление зарплаты меньше МРОТ. Если это нарушение совершено впервые, должностных лиц могут оштрафовать на сумму от 10 тыс. до 20 тыс. руб., юрлиц - от 30 тыс. до 50 тыс. руб. Совершение такого правонарушения лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное правонарушение, повлечет штраф для должностных лиц от 20 тыс. до 30 тыс. руб. или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет, для юрлиц - штраф от 50 тыс. до 100 тыс. руб. (ч. 6, 7 ст. 5.27 КоАП РФ).

ГИТ может также, например, направить материалы (документы) в суд, чтобы признать отношения, возникшие на основании ГПД, трудовыми (ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ). Если договор признают таковым, это повлечет дополнительные последствия. Например, работодателю придется выплатить работнику недополученные суммы за весь период работы по ГПД, которые бы ему полагались, если бы он трудился по трудовому договору (при наличии оснований).

Если ГПД с самозанятым лицом переквалифицирован в трудовой договор, налоговый орган начислит:

• страховые взносы на ОПС, ОМС и по ВНиМ, а также пени на сумму доначисленных взносов и штраф (п. 3 ст. 8, п. п. 1, 3, 9 ст. 75, п. п. 1, 3 ст. 122, пп. 1 п. 1 ст. 419, п. 1 ст. 420 НК РФ). Размер штрафа составляет в общем случае 20% от суммы неуплаченных взносов, а при умышленной неуплате - 40% этой суммы;
• НДФЛ, который работодатель должен был исчислить, удержать и перечислить в бюджет, а также пени и штраф (п. п. 1, 3 ст. 75, п. п. 1, 1.1, 2, 10 ст. 226 НК РФ). Размер штрафа - 20% суммы неуплаченного налога (п. 1 ст. 123 НК РФ).

Возможности ​

Не признается трудовым гражданско-правовой договор ИП с физлицом, если последний не подчинялся установленному режиму рабочего времени, не работал под руководством ИП, получал вознаграждение в зависимости от объема оказанных услуг и т.п.

Судебная практика   Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 28.01.2021 по делу N 88-1485/2021 Суть: Гражданка Г.О. требовала признать трудовыми отношения с ИП, с которыми первоначально заключила договор возмездного оказания услуг, а затем продолжала работать без оформления. Ключевой довод суда против признания отношений трудовыми: Суды апелляционной и кассационной инстанций установили, что сама Г.О. не желала заключать трудовой договор. Это было подтверждено перепиской, в которой ИП М.А. неоднократно предлагал ей официальное трудоустройство, но Г.О. отвечала отказом, указывая, что занята своими проектами и может лишь "помогать, если по финансам договоримся". Вывод суда: Отношения сторон на протяжении всего периода носили гражданско-правовой характер. Условия сделки (оказание услуг за вознаграждение) устраивали всех участников до момента возникновения спора. Отсутствовали признаки трудовых отношений: подчинение внутреннему распорядку, постоянная оплата в виде оклада, интеграция в штат. Истцу было отказано.   Ключевые правовые выводы: Разграничение трудовых и гражданско-правовых отношений: Суды подробно проанализировали признаки тех и других отношений. Для трудовых отношений характерны: личное выполнение трудовой функции, подчинение внутреннему распорядку, работа под управлением и контролем работодателя, гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом. Для гражданско-правовых — выполнение конкретного задания (услуги), самостоятельность исполнителя, работа на свой риск. Оценка доказательств: Апелляционный суд счел, что представленные доказательства (переписка, условия оплаты, характер работы) свидетельствуют в пользу гражданско-правового характера отношений. Было установлено, что Г.О. сама не стремилась к заключению трудового договора. В удовлетворении основных требований самозанятой Г.О. было отказано. Суды трех инстанций, включая высшую в данной стадии, пришли к выводу, что ее отношения  регулировались гражданским, а не трудовым законодательством. В результате она получила лишь вознаграждение за оказанные услуги, но не смогла добиться признания трудовых отношений и связанных с ними социальных гарантий.

​ Но если вы видите, что договор с самозанятым лицом имеет признаки трудового, отразите выплаты в его в пользу в отчетности по НДФЛ и в расчете по страховым взносам. Это позволит избежать негативных последствий в виде доначислений и уплаты пеней и штрафов (Письмо УФНС России по Московской области от 27.07.2020 N 10-17/051757@).

Обратите внимание

Каждую конкретную ситуацию в ФНС России оценивают в комплексе с учетом риск-ориентированного подхода.   (Информация ФНС России)

Клиентский опыт

В дополнение к основному ответу мы хотели бы поделиться с Вами Клиентским опытом решения похожих задач. Вы можете ознакомиться с эффективной последовательностью действий в КонсультантПлюс по теме Вашего запроса в документе: «Работа с самозанятыми».

Статья: Работа с самозанятыми с соблюдением всех требований (Гин К., Вартанян А.) ("Практическая бухгалтерия", 2024, N 7) {КонсультантПлюс}

Вопрос: Об оценке налоговых рисков при выборе контрагентов, в частности при привлечении к выполнению работ граждан, применяющих НПД, и о передаче плательщиком НПД чека покупателю (заказчику). (Письмо ФНС России от 16.09.2021 N АБ-4-20/13183@) {КонсультантПлюс}

Готовое решение: Особенности применения специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" (КонсультантПлюс, 2025) {КонсультантПлюс}

<Письмо> ФНС России от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674 "О направлении информации по проведению мероприятий налогового контроля по НПД" {КонсультантПлюс}