Хочется понять, что именно имеется ввиду под ограничением конкуренции по 44-ФЗ. Если проходит закупка на тонер картриджи для принтеров, и стоит требование на оригинальную продукцию. И при этом присутствует 8 заявок. Заявитель при этом утверждает что данное требование об оригинальности ограничивает конкуренцию, хотя им никто не мешает продавать продукцию не свою как остальным участникам. При этом в жалобе он указывает, что в Законе «О защите конкуренции» регламентируется право на осуществление хозяйствующей деятельности в условиях свободной конкуренции, то есть хозяйствующие субъекты должны иметь возможность выступать в закупках в качестве полноправных участников, а не только иметь возможность заключать договоры в качестве субподрядчиков. В таком случае, действительно ли нужно учитывать интересы производителя тонер картриджей на сбыт своей продукции как ограничение конкуренции, или же это в действительности заказчик имея обоснование установление требования об оригинальности в качестве рекомендательного письма от производителя об использовании оригинала, на самом деле не ограничивает конкуренцию? При проведении закупки по 44-фз, нужно ли учитывать закон который они используют как аргумент, или же в этом законе не прописано, что мы должны его учитывать в случаях закупки тонер картриджей?
Главное
При осуществлении закупок для обеспечения государственных (муниципальных) нужд запрещены действия, которые приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (ч. 2 ст. 8 Закона N 44-ФЗ).
То есть, не должны быть так, что заказчик установил такие требования, под которые подпадают один или два поставщика.
Что касается конкретно закупки оригинальных картриджей, то если необходимо получить оригинальные картриджи для техники, вы вправе указать на товарный знак, фирменное наименование оригинальных расходных материалов без возможности поставить эквивалент. Но это возможно, лишь если использование именно таких расходников установлено технической документацией на ваши принтеры, МФУ или копировальные аппараты (пп. "в" п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ).
Например, большинство производителей указывают, что в течение срока гарантии применение расходных материалов, не рекомендованных производителем, влечет отказ в гарантийном ремонте. В технической документации также может быть указание производителя на то, что использование неоригинальных запчастей и расходников сокращает срок службы оборудования. Чтобы избежать спорных ситуаций, включайте в описание объекта закупки обоснование со ссылками на положения технической документации к используемой вами технике.
Обоснование
Примеры решений ФАС:
"...Согласно пояснениям Заказчика товар должен быть оригинальным товаром (изготовленным компанией OKI) в связи с необходимостью обеспечения взаимодействия товара с оборудованием, используемым Заказчиком, в соответствии с технической документацией на оборудование. Требуемые к поставке оригинальные картриджи должны обеспечивать полную совместимость с оборудованием, находящимся на гарантийном обслуживании (лазерный принтер Oki B432dn), при использовании не должны влиять на прекращение (сокращение) гарантийных обязательств на оборудование (лазерный принтер Oki B432dn) и сокращение ресурса их работы, заявленные производителем оборудования. Гарантийные обязательства и бесплатное сервисное обслуживание принтеров не осуществляется, если повреждения вызваны использованием нестандартных (неоригинальных) и (или) некачественных (поврежденных) расходных материалов ("Условия гарантийных обязательств и бесплатного сервисного обслуживания производителя"). Принтеры OKI B432dn были получены заказчиком по государственному контракту на поставку средств печати и сканирования для ОПФР, заключенному между Государственным учреждением - Пенсионным фондом Российской Федерации и обществом с ограниченной ответственностью "Группа компаний "МАКСИМ" (извещение N 0273100000118000084). В соответствии с приложением к Контракту "Технические, функциональные, эксплуатационные и качественные характеристики объекта закупки" срок гарантийных обязательств на все поставляемое оборудование составляет 36 месяцев. В соответствии с п. 4. "Степень ограниченной гарантии" Общей Европейской ограниченной гарантии компании "OKI Europe Ltd" расходные материалы OKI (включая тонер-картриджи, ленты, чернила и картриджи печатного барабана) разработаны специально для аппаратов OKI, и использование материалов других производителей может привести к снижению качества печати, потере расширенных функциональных возможностей аппарата (таких как цветовой баланс) и в некоторых случаях даже нанести ущерб принтеру, факсу или многофункциональному устройству. Гарантия не распространяется на снижение качества печати, неисправную работу аппарата или повреждение, вызванные использованием расходных материалов других производителей или повторным заполнением тонера или картриджа чернилами компании OKI.
Таким образом, указанные в описании объекта закупки требования к поставляемому товару связаны с определением соответствия поставляемого товара потребностям Заказчика, необходимы для выполнения соответствующих государственных функций заказчика и не нарушают требования Закона о контрактной системе. Заказчиком обоснована невозможность поставки товара эквивалентного закупаемому..." (решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия от 13 сентября 2021 г. N 003/06/64-857/2021).
"...На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что Техническим заданием также предусмотрено следующее: "товары, указанные в пп. N 46-53, 59 должны быть только оригинальным, так как предназначены для использования в принтерах с не истекшим сроком гарантийного обслуживания", при этом, как установлено выше, Заявителем по вышеназванным пунктам предложены совместимые картриджи, на основании чего аукционной комиссией Заказчика заявка была признана несоответствующей.
Также представитель Заказчика пояснил, что требование к оригинальности связано с требованиями эксплуатационной документации, согласно которой в случае если использование неоригинального картриджа послужило причиной поломки устройства, ремонт и обслуживание по гарантии не предоставляются.
Принтеры, для которых закупаются оригинальные изделия, установлены в кабинетах аудиометрии, импендансометрии, исследований слуховых вызванных потенциалов и отоакустической эмиссии. По результатам исследований, напечатанных на этих принтерах, принимается решение об установках кохлеарных имплантов и операций по восстановлению слуха, ввиду чего использование аналоговых расходных материалов не просто может привести к раннему выходу из строя оборудования и отказ от гарантийного ремонта, а так же привести к врачебной ошибке из-за ненадлежащего качества печати. Кроме того, расчет НМЦК по позициям 46-53, 59 производился также с учетом потребности в закупке оригинальных картриджей..." (решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 19 мая 2022 г. N 077/06/106-7357/2022).
Клиентский опыт
В дополнение к основному ответу мы хотели бы поделиться с Вами Клиентским опытом решения похожих задач. Вы можете ознакомиться с эффективной последовательностью действий в КонсультантПлюс по теме Вашего запроса в документе: «Оптимизация работы специалиста по закупкам (44-ФЗ и 223-ФЗ) ».
Хочу рассмотреть Алгоритм с экспертом по КонсультантПлюс
В Приложении к ответу Вы найдете:
Бухгалтерам
Кадровикам
